Sentenza Cassazione n. 36028.2022 Regione Puglia

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L'articolo Convegno – L’inadempimento tributario proviene da Studio Tributario Quercia.

Il D.l. 22 marzo 2021 n.41 (c.d. Decreto Sostegni) ha previsto al 4° comma dell’art. 4 l’annullamento, senza adempimenti da parte degli interessati, di cartelle di pagamento per debiti risultanti dai carichi affidati agli agenti della riscossione dal 1° gennaio 2000 al 31 dicembre 2010. Più in dettaglio formeranno oggetto di cancellazione anche cartelle che presentino complessivamente un totale superiore ad € 5.000, laddove le singole partite di ruolo, per sorte capitale, interessi per ritardata iscrizione e sanzioni, non eccedano tale soglia. La previsione è limitata ai contribuenti che hanno conseguito nel periodo di imposta 2019 un reddito imponibile ai fini delle imposte sui redditi fino ad € 30.000. Tale disposizione è nata anche dalla necessità di “accompagnare” le imprese e i lavoratori nel percorso di uscita dalla recessione causata dall’emergenza epidemiologica che ha messo in crisi tutti i settori socio-economici del Paese. Per molti la misura consiste in un condono fiscale e se ne critica l’opportunità sia per ragioni etiche che morali. Di fatto, lo stralcio delle cartelle di pagamento è un provvedimento che tiene conto di una valutazione di opportunità tra costi e benefici in relazione, per lo più, a crediti dell’Amministrazione finanziaria oramai inesigibili. L’azzeramento dei debiti sino ad € 5.000 previsto nel Decreto Sostegni potrà consentire, altresì, l’avvio dell’annunciato processo di riforma del sistema di riscossione, rendendo più agevole l’attività dell’Amministrazione finanziaria nella lotta all’evasione fiscale. Lo Studio Quercia ha sede in Bari e vanta una trentennale esperienza nel settore del diritto tributario, fornendo attività di consulenza e assistenza sul piano legale (giudiziale e stragiudiziale) e contabile.

L'articolo Studio Tributario Quercia: “Colpo di Spugna” per le cartelle sotto € 5.000 – Corriere della Sera del 6 maggio 2021 proviene da Studio Tributario Quercia.

Con la Sentenza n. 28709/2020, depositata il 16.12.2020, le Sezioni Unite della Corte di Cassazione hanno risolto l’annosa questione della impugnabilità della cartella di pagamento notificata al socio illimitatamente responsabile, derivante da un avviso di accertamento notificato alla società ma dalla stessa non impugnato, riconoscendogli la facoltà di eccepire la violazione del beneficio di preventiva escussione del patrimonio sociale, secondo i criteri di ripartizione dell’onere probatorio tra le parti, individuati nel pronunciamento stesso.

Si segnala la dirimente Sentenza delle SS.UU. della Corte di Cassazione n.28709/2020, pronunciata il 20.10.2020 e depositata il 16.12.2020 che ha finalmente risolto il contrasto giurisprudenziale di legittimità, sulla questione dell’impugnabilità della cartella di pagamento notificata al socio illimitatamente responsabile in relazione a debiti della società, a causa della mancata preventiva escussione del patrimonio sociale.

In tale pronunciamento le SS.UU. identificano la portata soggettiva del titolo esecutivo nella riscossione e nell’esecuzione a mezzo ruolo delle imposte, in relazione ai coobbligati in via sussidiaria, e delimitano i margini entro i quali costoro possono esercitare il proprio diritto di difesa, con la specificazione dei criteri di ripartizione dell’onere probatorio tra l’obbligato in via sussidiaria e l’Amministrazione finanziaria.

La vicenda trae origine dalla notifica di un avviso di accertamento per Iva ed Irap avvenuta presso la sede di una s.n.c. (nel frattempo trasformatasi) a mani dell’ultimo legale rappresentante, non impugnata, a cui ha fatto seguito la notifica, all’ex socio della stessa, della cartella di pagamento, oggetto del giudizio, opposta da quest’ultimo, che ha contestato, tra i vari motivi di ricorso, la violazione del principio di sussidiarietà, a causa dell’inosservanza del beneficium excussionis che gli spettava.

Lamentava, il ricorrente, in sede di legittimità, tra le altre censure, la violazione e falsa applicazione dell’art.2304 c.c. (“I creditori sociali, anche se la società è in liquidazione, non possono pretendere il pagamento dai singoli soci, se non dopo l’escussione del patrimonio sociale”) laddove la Commissione Tributaria Regionale aveva escluso che si potesse far valere la violazione del beneficium excussionis con l’impugnazione della cartella di pagamento.

La sezione tributaria, ravvisato un contrasto giurisprudenziale sul punto, ha rimesso gli atti alla valutazione del Primo Presidente.

Ed infatti, secondo un orientamento maggioritario di legittimità, il beneficio di preventiva escussione opera esclusivamente in sede esecutiva. E poiché la cartella di pagamento non è un atto esecutivo, ma si limita a preannunciare l’azione esecutiva, rispondendo per quest’aspetto a funzione di precetto, è in questa fase inapplicabile il beneficium excussionis, l’inosservanza del quale non concreta alcuna violazione deducibile con l’impugnazione della cartella (tra le tante, Cass.n.15966/2016; n.26549/2016; n.13017/2018; n.1996/2019).

Per l’orientamento minoritario, invece, in caso di ricorso al procedimento di riscossione di tributi mediante ruolo, l’obbligato in via sussidiaria può far legittimamente valere il beneficium excussionis con l’impugnazione della cartella di pagamento. Solo dopo l’inutile tentativo di escussione del patrimonio sociale, infatti, può essere fatta valere la pretesa esecutiva nei confronti del socio (Cass.n.7000/2003; n.10584/2007).

La sezione tributaria, nell’ordinanza interlocutoria, ha ritenuto di porsi in linea con l’orientamento maggioritario, sulla base di alcune, specifiche, considerazioni, in primo luogo escludendo che il beneficium excussionis possa trovare ingresso nella fase antecedente all’inizio dell’esecuzione forzata (salvo nel caso in cui sia stata notificata l’intimazione ad adempiere prevista dall’art.50 del DPR 602/73), atteso che il socio ben potrebbe proporre opposizione all’esecuzione davanti al giudice ordinario ex art.615 c.p.c. contro il pignoramento.

L’adesione all’orientamento maggioritario da parte della sezione tributaria è derivata altresì dal paventato pregiudizio per il fisco che, non potendo notificare la cartella di pagamento al coobbligato sussidiario prima della conclusione dell’escussione dei beni della società, incorrerebbe nella decadenza dei termini per la notifica della cartella stessa, con la conseguenza che, laddove l’escussione risulti totalmente o parzialmente infruttuosa, si troverebbe nell’impossibilità di recuperare il proprio credito nei confronti del coobbligato sussidiario.

Ebbene, le SS.UU., nel pronunciamento de quo, dirimono definitivamente il contrasto giurisprudenziale suddetto, riconoscendo, nel caso di iscrizione a ruolo avvenuta in base ad un avviso di accertamento notificato alla società e da questa non opposto, la possibilità, per il socio illimitatamente responsabile, di impugnare la cartella notificatagli, eccependo la violazione del beneficio di preventiva escussione del patrimonio sociale.

Più specificatamente, come rileva la Suprema Corte, il socio può impugnare la cartella di pagamento sollevando una serie di (eventuali) contestazioni, come, ad esempio, l’inesistenza originaria o sopravvenuta del titolo formatosi nei confronti della società, oppure l’insistenza originaria o sopravvenuta della pretesa tributaria (per inesistenza dei fatti costitutivi o per esistenza di fatti impeditivi, modificativi o estintivi), o ancora, egli potrà contestare il fondamento della propria responsabilità, o anche la propria qualità di socio, sottraendosi all’efficacia esecutiva del titolo “sociale”, e infine, potrà anche contestare l’improcedibilità dell’azione esecutiva nei propri confronti perché l’ente creditore non si è soddisfatto prima sui beni che compongono il patrimonio sociale.

Come scrive la Suprema Corte, infatti “il beneficum excussionis presidia … il patrimonio del socio nei confronti del creditore sociale, perché subordina la garanzia generale da esso offerta a quella correlata al patrimonio della società sicché spetta al socio decidere se valersene o no”.

Le SS.UU., quindi, riconoscono tale facoltà in quanto, se così non fosse, si creerebbe un vuoto di tutela per il coobbligato sussidiario, che, come rilevato nella stessa ordinanza interlocutoria, sarebbe costretto ad aspettare il pignoramento per far valere l’improcedibilità dell’azione esecutiva, oppure sperare nella notifica dell’intimazione di pagamento (art.50 d.p.r. n.602/73) la quale è solo eventuale.

Inoltre, al fisco non è impedito di notificare al coobbligato sussidiario la cartella di pagamento prima dell’escussione dei beni dell’obbligato principale, il quale potrà far valere il beneficium excussionis al fine di impedire che inizi l’esecuzione vera e propria oppure al fine di bloccarla dopo che sia iniziata.

In buona sostanza, per le SS.UU., il socio illimitatamente responsabile è obbligato, nei confronti dell’ente creditore, per i debiti sociali in via sussidiaria “al pari della società”, anche per quelli tributari, e pure se sia receduto. Si tratta, scrive la Corte, di una responsabilità “da posizione” perché deriva dalla qualità del socio e concerne tutti i debiti della società: quella del socio (come anche del cessionario o conferitario d’azienda) “non è un’obbligazione da fatto proprio, ma è propria, e scaturisce direttamente dalla legge”.

Per rendere inoperativa tale responsabilità sussidiaria, nel rapporto società/soci, è necessaria la dimostrazione che la società ha la capacità patrimoniale di soddisfare i propri debiti, in quanto la responsabilità del socio scatta solo se il creditore non riesca a soddisfarsi, in tutto o in parte, sui beni dell’obbligato principale.

Da ciò deriva l’onere probatorio di dimostrare l’esistenza o l’inesistenza di quella capacità patrimoniale, i cui criteri di ripartizione tra le parti vengono espressamente indicati nel pronunciamento dalle SS.UU., e precisamente:

• nella società semplice (o nelle società irregolari) l’onere di provare che il creditore può agevolmente soddisfarsi sul patrimonio sociale incombe sul socio;
• nella società in nome collettivo, in accomandita semplice o per azioni, l’onere della prova si inverte sul creditore, poiché è quest’ultimo a dover provare l’insufficienza del patrimonio sociale;
• l’onere per il creditore di sperimentare l’azione esecutiva sul patrimonio della società viene meno, tuttavia, qualora risulti aliunde dimostrata, in modo certo, l’insufficienza del patrimonio sociale per la realizzazione anche parziale del credito (ad es. in caso in cui la società sia cancellata).

Onde per cui:

• qualora l’A.f. dimostri la totale incapienza patrimoniale, il ricorso andrà respinto;
• qualora il coobbligato beneficiato provi la sufficienza del patrimonio della società, il ricorso andrà accolto;
• se la prova della capienza è parziale, il ricorso sarà accolto negli stessi limiti;
• se le parti non saranno in grado di fornire prova, l’applicazione dell’art.2697 c.c. comporterà l’accoglimento o il rigetto del ricorso, a seconda del soggetto su cui è ricaduto l’onere probatorio stesso.

L’accoglimento, totale o parziale, del ricorso non potrà che condurre al corrispondente annullamento della cartella nei confronti del socio, con esclusione in radice del problema della decadenza.

Il coobbligato beneficiato, in ogni caso, non decade dal diritto al beneficio, che, se non esperito impugnando la cartella di pagamento, potrà essere fatto valere contro l’eventuale intimazione successiva e, in mancanza, contro il pignoramento dinanzi al giudice dell’esecuzione.

In definitiva, la Suprema Corte ha affermato il seguente principio di diritto: “In tema di riscossione ed esecuzione a mezzo ruolo di tributi il cui presupposto impositivo sia stato realizzato dalla società e la cui debenza risulti da un avviso di accertamento notificato alla società e da questa non impugnato, il socio può impugnare la cartella notificatagli eccependo (tra l’altro) la violazione del beneficio di preventiva escussione del patrimonio sociale. In tal caso, se si tratta di società semplice (o irregolare) incombe sul socio l’onere di provare che il creditore possa soddisfarsi in tutto o in parte sul patrimonio sociale; se si tratta, invece, di società in nome collettivo, in accomandita semplice o per azioni, è l’amministrazione creditrice a dover provare l’insufficienza totale o parziale del patrimonio sociale (a meno che non risulti aliunde dimostrata in modo certo l’insufficienza del patrimonio sociale per la realizzazione anche parziale del credito, come, ad esempio, in caso in cui la società sia cancellata). Ne consegue che, se l’amministrazione prova la totale incapienza patrimoniale, il ricorso andrà respinto; se, invece, il coobbligato beneficiato prova la sufficienza del patrimonio, il ricorso andrà accolto. Se la prova della capienza è parziale, il ricorso sarà accolto negli stessi limiti. Se nessuna prova si riesce a dare, l’applicazione della regola suppletiva posta dall’art. 2697 c.c. comporterà che il ricorso sarà accolto o respinto, a seconda che l’onere della prova gravi sul creditore, oppure sul coobbligato sussidiario”.

Commento di Claudia Cosmo

Scarica da qui: Cass., Sez. Un., Sent. n. 28709/2020.

L'articolo Cass. Sez. Un. Sentenza n. 28709/2020 – Violazione del beneficio di preventiva escussione del patrimonio sociale eccepibile in sede di impugnazione della cartella di pagamento da parte del socio illimitatamente responsabile – di Claudia Cosmo proviene da Studio Tributario Quercia.

La tematica dell’esecuzione esattoriale e dei relativi rimedi, adottabili dall’esecutato, assume un ruolo centrale nell’attuale contenzioso da liquidazione, non solo per la scienza giuridica e gli operatori di diritto, ma anche e soprattutto per gli stessi contribuenti. Le problematiche relative alla tutela di questi ultimi emergono soprattutto in materia di opposizioni all’esecuzione esattoriale, specie (ma non solo) sotto il profilo del riparto di giurisdizione tra giudice speciale e giudice ordinario.

SOMMARIO: 1. Ambito di competenza giurisdizionale delle Commissioni tributarie – 2. Limite materiale esterno – 3. Limite materiale interno – 4. Opposizioni agli atti esecutivi ex art. 617 c.p.c. – 5. Orientamento giurisprudenziale – 6. Giurisdizione: rileva il vizio dell’atto di pignoramento o la natura dello stesso? – 7. In conclusione

1. Ambito di competenza giurisdizionale delle Commissioni tributarie

La tematica dell’esecuzione esattoriale e dei relativi rimedi, adottabili dall’esecutato, assume un ruolo centrale nell’attuale contenzioso da liquidazione, non solo per la scienza giuridica e gli operatori di diritto, ma anche e soprattutto per gli stessi contribuenti.
Le problematiche relative alla tutela di questi ultimi emergono soprattutto in materia di opposizioni all’esecuzione esattoriale, specie (ma non solo) sotto il profilo del riparto di giurisdizione tra giudice speciale e giudice ordinario.
A giusta premessa è dato affermare che la giurisdizione tributaria può essere considerata la risultante di una, spesso ambigua, combinazione di limiti esterni ed interni (quanto ai limiti interni si veda: Fiorentino S., “I nuovi limiti “interni” della giurisdizione tributaria alla stregua dei recenti orientamenti della Corte di Cassazione”, in Giustizia tributaria, 2008, 223 ss.).

L’essenza della giurisdizione tributaria è ravvisabile nell’art. 2 del D.Lgs. n. 546/1992*, il quale, disponendo che la competenza giurisdizionale delle Commissioni tributarie si estende a “tutte le controversie aventi ad oggetto i tributi di ogni genere e specie”, induce a ritenere che questa costituisca una giurisdizione piena, generale ed in altre parole: “esclusiva”.

Il termine, tuttavia, necessita di essere inteso nella sua accezione profana, non potendo essergli affidato il significato che gli è proprio in relazione alla giurisdizione amministrativa che, seppur anch’essa speciale, presenta contorni marcatamente differenti.
Con tale espressione si è soliti, infatti, individuare quella giurisdizione che, nell’ambito della tutela affidata al giudice amministrativo contro gli atti lesivi posti in essere dalla Pubblica Amministrazione (Corte Cost., 6 luglio 2004, n. 204, in Foro.it, Giurisdizione civile [3330] ,2004, parte I, col. 2594), si estende, eccezionalmente, tanto agli interessi legittimi, quanto ai diritti soggettivi, in ragione della spiccata interconnessione delle situazioni giuridiche soggettive implicate “in particolari materie indicate dalla legge” (Art. 103 Cost. co.1 che dispone: “Il Consiglio di Stato e gli altri organi di giustizia amministrativa hanno giurisdizione per la tutela nei confronti della pubblica amministrazione degli interessi legittimi e, in particolari materie indicate dalla legge, anche dei diritti soggettivi”), laddove sarebbe difficile in concreto individuarne la diversa natura al fine di stabilire il giudice competente secondo gli ordinari criteri di riparto della giurisdizione.

L’esclusività in parola, non fondandosi solo sul dato oggettivo della materia, ma legandosi strettamente alla natura delle specifiche situazioni soggettive coinvolte, rende evidente la sua non riferibilità strictu sensu alla giurisdizione tributaria che è, al contrario, una giurisdizione quod materiam**, la cui devianza rispetto il modello costituzionale risiede nel “particolarismo della materia e dalle conseguenti difficolta? di approccio ad essa da parte del giudice ordinario” (Basilavecchia M., “Funzione impositiva e situazioni soggettive”, in AA. VV., “Diritto tributario e Corte costituzionale”, Napoli, 2006, p. 188).

2. Limite materiale esterno

Come anticipato, l’art. 2 del D.Lgs. n. 546/1992, dopo aver delimitato l’ambito di competenza giurisdizionale delle Commissioni tributarie, individua, al secondo periodo del primo comma, un limite materiale esterno.

Ai sensi della norma, infatti, “restano escluse dalla giurisdizione tributaria soltanto le controversie riguardanti gli atti della esecuzione forzata tributaria successivi alla notifica della cartella di pagamento e, ove previsto, dell’avviso di cui all’art. 50 del d.P.R. 29 settembre 1973, n. 602, per le quali continuano ad applicarsi le disposizioni del medesimo decreto del Presidente della Repubblica”.

Dunque, la giurisdizione tributaria, se da un lato ricomprende ogni profilo relativo sia all’an sia al quantum del tributo, da altro lato, cede il passo all’Autorità giudiziaria ordinaria in relazione alle controversie riguardanti gli atti della esecuzione forzata tributaria successivi alla notifica della cartella di pagamento e, ove previsto, dell’avviso di cui all’art. 50 co. 2, D.P.R. n. 602/1973, oltre che, ai sensi dell’art. 2 co. 3 del D.Lgs. n. 546/1992, le questioni in materia di querela di falso e sullo stato o la capacita? delle persone diversa dalla capacita? di stare in giudizio.
Così esprimendosi, il legislatore ha segnato un confine, apparentemente marcato, in base al quale al giudice tributario sarà devoluta la fase accertativa del rapporto e, dunque, le controversie riguardanti il titolo della riscossione, mentre spetterà al giudice ordinario decidere delle liti riguardanti gli atti propriamente esecutivi, nella forma delle opposizioni regolate dal c.p.c. (la c.d. fase riscossiva).

3. Limite materiale interno

Quanto ai limiti interni, invece, il riferimento normativo è offerto dall’art. 19 co.1 D.Lgs. n. 546/1992 ove dispone un elenco di atti autonomamente impugnabili innanzi alle Commissioni tributarie (Ai sensi dell’art. 19, co. 1, del D.Lgs. n. 546/1992 gli atti autonomamente impugnabili in Commissione tributaria sono: a) l’avviso di accertamento del tributo; b) l’avviso di liquidazione del tributo; c) il provvedimento che irroga le sanzioni; d) il ruolo e la cartella di pagamento; e) l’avviso di mora; e-bis) l’iscrizione di ipoteca sugli immobili di cui all’art. 77 del d.P.R. 29 settembre 1973, n. 602, e successive modificazioni; e-ter) il fermo di beni mobili registrati di cui all’art. 86 del d.P.R. 29 settembre 1973, n. 602, e successive modificazioni; f) gli atti relativi alle operazioni catastali indicate nell’art. 2, comma 2; g) il rifiuto espresso o tacito della restituzione di tributi, sanzioni pecuniarie ed interessi o altri accessori non dovuti; h) il diniego o la revoca di agevolazioni o il rigetto di domande di definizione agevolata di rapporti tributari; i) ogni altro atto per il quale la legge ne preveda l’autonoma impugnabilità davanti alle commissioni tributarie).

Il c.d. “limite interno”, particolarmente gravoso se interpretato restrittivamente, viene scandito e suggellato al successivo co. 3 dell’art. 19 il quale, facendo salva la possibilità? di contestare anche profili di illegittimità? di altri atti, non autonomamente impugnabili, unitamente all’atto impugnabile di cui costituiscono il presupposto, ammette il ricorso al giudice speciale solo ove sia stato impugnato uno degli atti ivi ricompresi e soltanto per lamentare vizi ad essi propri (Tesauro F., “Gli atti impugnabili e i limiti della giurisdizione tributaria”, in Giustizia tributaria, Padova, 2007, p. 10. Precedentemente il d.p.r. 26 ottobre 1972, n. 636, all’art. 16, prevedeva un elenco di atti impugnabili considerato, tuttavia, dalla giurisprudenza esemplificativo Con il successivo d.p.r. 739/1981, l’elenco di cui all’art. 16 fu integrato e fu reso tassativo, escludendo l’autonoma impugnabilità? di altri atti con una formula identica a quella presente oggi nell’art. 19 del D.Lgs. n. 546/1992).

Secondo la dottrina, alla luce della lapalissiana specificità della littera legis, l’elenco, così redatto, sarebbe dotato del carattere della tassatività?, espressione della natura dichiarativa del processo tributario (Basilavecchia M., “Questioni in tema di impugnazioni e di atti impugnabili”, in Giurisprudenza Tributaria, 1996, 229 ss.).

Tuttavia, anche a parere delle Sezioni Unite, la specificità della norma in esame troverebbe un primo temperamento, là dove si ritiene che gli atti ivi indicati debbano essere individuati non solo in relazione al nomen iuris, ma anche in considerazione del loro contenuto sostanziale (Cass. civ., sez. un., 26 marzo 1999, n. 185, in Foro it., 1999, Tributi in genere [6820], n. 1412, la cui massima: “Il provvedimento di revoca dell’accertamento con adesione del contribuente ai fini delle imposte sul reddito e dell’iva è inerente al rapporto tributario e alla corretta applicazione dell’imposta, con la conseguenza che l’impugnazione dello stesso, in considerazione dello scopo che ha e degli effetti che produce – quale atto necessariamente presupposto dell’avviso di accertamento – rientra nella giurisdizione esclusiva delle commissioni tributarie, dovendosi ritenere ricompreso, con interpretazione estensiva, nella nozione di avviso d’accertamento, atto impugnabile innanzi alle stesse”).
Pertanto, sulla scorta di una lettura funzionale dell’art. 19 D.Lgs n. 546/1992, ulteriormente confermata dalla successiva “generalizzazione” della giurisdizione (si fa riferimento all’intervento del legislatore nel 2001 con la legge finanziaria per il 2002 che, modificando l’art. 2 del D.Lgs. 31 dicembre 1992, n. 546 ed ampliando la competenza giurisdizionale delle Commissioni tributarie, ha devoluto al giudice tributario, a decorrere dal 1° gennaio 2002, “tutte le controversie aventi ad oggetto i tributi di ogni genere e specie”.), se un atto, comunque denominato, produce gli effetti sostanziali propri di (ed è preordinato a finalità riconducibili ad) uno degli atti ricompresi nell’elenco, la sua impugnazione non troverebbe alcun ostacolo*.

Storicamente**, la giurisprudenza di legittimita? e? sempre stata favorevole ad un’interpretazione estensiva dell’art. 19 D.Lgs. 546/1992, facendo fondamentalmente leva sull’esigenza di non pregiudicare il diritto di difesa ex art. 24 Cost.: sul punto, sussistono sterminate pronunce tese ad individuare le ipotesi in cui la tipizzazione formale del nomen iuris non risulta preclusiva ai fini dell’impugnabilità***.

Per come sopra delineata, dunque, può constatarsi che la giurisdizione tributaria è sorretta da due disposizioni non particolarmente conciliabili.

4. Opposizioni agli atti esecutivi ex art. 617 c.p.c.

Se una perfetta complementarietà era ravvisabile al tempo in cui il codice del processo tributario fu varato, in quanto all’elenco tassativo di tributi di cui al previgente art. 2 D.Lgs. 546/1992 si affiancava l’elenco tassativo di atti impugnabili di cui al vigente art. 19 D.Lgs. 546/1992, altrettanto, ad oggi, non può? dirsi.
Infatti, alla modifica del primo, in forza del quale si è generalizzata la giurisdizione sulla base di criterio di riparto per materia, non e? seguita una modifica del secondo, essendo quest’ultima disposizione rimasta ancorata ad un’elencazione tendenzialmente tassativa degli atti impugnabili.
Focalizzando il discorso, invece, sul riparto di giurisdizione tra giurisdizione tributaria ed ordinaria, in sede di esecuzione, il quadro normativo così delineato, solo apparentemente risulterebbe idoneo a garantire al contribuente una tutela piena, indipendentemente dal giudice che ne conoscerà le doglianze.

Infatti, in materia, l’art. 2 del D.Lgs. 546/1992 deve necessariamente essere coordinato con l’art. 57 d.P.R. 602/1973, il quale è istituzionalmente teso a regolare le “parentesi oppositive” all’esecuzione, apponendovi, invero, forti limitazioni applicative.
Tralasciando le considerazioni circa la disciplina delle opposizioni all’esecuzione ex art. 615 c.p.c., l’art. 57 co.1 lett. b) del d.p.r. n. 602/1973 vieta la proposizione delle opposizioni agli atti esecutivi ex art. 617 c.p.c. relativamente alla regolarità formale ed alla notificazione del titolo esecutivo.
Si tratta, in sostanza, di un’ipotesi di improponibilità assoluta delle opposizioni aventi ad oggetto gli atti c.d. “prodromici” all’esecuzione forzata, quando questi hanno ad oggetto un credito di natura tributaria.
Come già anticipato, anche in forza di tale limitazione, la cui ratio è facilmente rinvenibile nella volontà di evitare una duplicazione della tutela giurisdizionale, atteso che detto rimedio tende a confondersi con le impugnazioni dei titoli esecutivi tributari contemplati dall’art. 19 del D.Lgs. n. 546/1992, non verrebbe, quantomeno in teoria, a realizzarsi un vuoto di tutela per il contribuente (Russo F., “Atto di pignoramento e giurisdizione tributaria”, in Diritto e pratica tributaria, 2018, n.1, p.363 secondo cui: “La ratio della previsione è lineare e chiara. Pur se la norma è spesso stata censurata sotto il profilo del vuoto di tutela che andrebbe a creare, se letta con attenzione e secondo costituzione, nel prendere atto del confine di giurisdizione, non fa altro che rimarcarlo. La non opponibilità ex art. 615 c.p.c. davanti al giudice ordinario, salvo il caso della pignorabilità dei beni, si spiega perché vicende quali la prescrizione sopravvenuta del credito tributario, piuttosto che il pagamento parziale del tributo, un suo sgravio d’ufficio post notifica della cartella di pagamento su comunicazione dell’ente creditore, attengono a vicende delle quali deve conoscere il giudice tributario. Davanti a questo va fatto valere il profilo oppositivo denunciato. La limitazione delle opposizioni agli atti esecutivi ex art. 617 c.p.c., in declamata preclusione delle per vizio di notifica del titolo esecutivo, poi, è coerente con la previsione che di quell’atto debba giudicare la Commissione”).

L’inammissibilità dell’opposizione ex 617 c.p.c. rappresenterebbe, infatti, una puntualizzazione del criterio di riparto della giurisdizione, non segnando alcuna carenza di una tutela, comunque sussistente innanzi ad altro giudice, quello tributario, e, pertanto, si salderebbe, in stretta complementarietà con la proponibilità del ricorso ex art. 19 del D.Lgs. n. 546/1992, assicurando, in questa parte, la continuità della tutela giurisdizionale.

La stessa giurisprudenza di legittimità è sempre stata ferma nel confermare tale criterio di riparto: mentre sono sottratte alla giurisdizione del giudice tributario le controversie attinenti alla fase dell’esecuzione, a questi spetta la cognizione degli atti prodromici, quali, ad esempio, la cartella di pagamento o l’avviso di mora*.

Tuttavia, era e resta indubitabile che i limiti previsti dall’art. 57 d.P.R. n. 602/1973 siano piuttosto stringenti, al punto che ove una tale disposizione dovesse trovare letterale applicazione, si finirebbe per frustrare, in concreto, la maggior parte dei motivi di opposizione esperibili avverso una esecuzione esattoriale.

Specie in relazione alle opposizioni agli atti esecutivi, è indubbio che laddove venga in rilievo un vizio, relativo alla regolarità formale del titolo o alla sua notificazione, che sia dal contribuente conosciuto o conoscibile, non si pone alcun vulnus difensivo, non essendo contestata la possibilità di proporre le proprie doglianze, ex art. 19 D.Lgs. n. 546/1992, innanzi alla Commissione tributaria competente.

Allo stesso modo non emergono dubbi o lacune in relazione alle eventuali contestazione riferibili ad atti propriamente esecutivi, ossia, sulla scorta del disposto dell’art. 2 D.Lgs. n. 546/1992, “atti della esecuzione forzata tributaria successivi alla notifica della cartella di pagamento e, ove previsto, dell’avviso di cui all’art. 50 del d.P.R. 29 settembre 1973, n. 602”.

In queste ipotesi, appunto, è esplicitamente ammessa, dall’art. 57 d.P.R. n. 602/1973, l’esperibilità dell’opposizione agli atti esecutivi ex art. 617 c.p.c., innanzi al giudice ordinario.
Ciò nondimeno, la realtà concreta ha mostrato che queste appena menzionate situazioni non sono idonee a risolvere l’elenco delle fattispecie in cui il contribuente esecutato si possa venire a trovare.
Potrebbe ben capitare che il contribuente abbia interesse a dolersi di atti, astrattamente impugnabili innanzi al giudice tributario, in quanto ricompresi nel “catalogo” di cui all’art. 19, comma 1, d.Lgs. n. 546/1992, ma di cui egli sia venuto a conoscenza solo unitamente all’atto di pignoramento.
È, dunque, indubitabile che in quest’ipotesi, che tra gli interpreti è nota con il nome di “pignoramento a sorpresa”, un’applicazione “ferrea” del quadro normativo di riferimento comporterebbe per il contribuente un marcato e quanto mai concreto vulnus difensivo.
Il problema nasce quando il contribuente, aggredito per debiti aventi natura tributaria, lamenti l’interruzione della giusta scansione procedimentale, perché adduca che l’atto della espropriazione è il primo momento nel quale egli sia venuto a conoscenza di una pretesa esecutiva ai suoi danni che doveva essergli in precedenza regolarmente notificata.
Infatti, nell’ipotesi di mancata notifica il titolo esecutivo, il contribuente, da un lato, non potrebbe esercitare il suo diritto di difesa innanzi al giudice tributario e né potrebbe farlo avverso il pignoramento, non rientrando, quest’ultimo tra gli atti impugnabili di cui all’art. 19 del D.Lgs. n. 546/1992, da altro lato, per la limitazione contenuta nel d.P.R. n. 602/1973, non potrebbe nemmeno dolersi davanti al giudice ordinario.
In queste ipotesi, l’individuazione della tutela giurisdizionale non può non fare i conti con il fatto che l’unico atto portatore della pretesa impositiva è costituito dal pignoramento, con l’intrinseca conseguenza che le eventuali doglianze dovranno necessariamente strutturarsi in un’impugnazione di quest’ultimo.
Inoltre, il deficit quantitativo di tutela è ancora di più marcata evidenza ove il titolo esecutivo, sulla base del quale l’Amministrazione finanziaria procede ad esecuzione, sia costituto da atti impoesattivi quale l’avviso di accertamento avente efficacia esecutiva. Non v’è più una iscrizione a ruolo e una cartella di pagamento avverso cui esperire l’impugnativa davanti al giudice tributario e dopo la mancata o invalida notifica dell’avviso di accertamento vi è, di regola, unicamente il pignoramento stesso (salva l’eventuale inerzia dell’agente della riscossione protratta oltre l’anno, ove si richiede la notifica di un atto d’intimazione di pagamento prima del pignoramento).
Quid iuris, pertanto, in queste ipotesi non così isolate nella realtà concreta*?
Sulla scorta di tale interrogativo si è resa necessaria una interpretazione costituzionalmente orientata, nel tracciare il riparto di giurisdizione in chiave recuperatoria di un momento difensivo perduto non per fatto o colpa del contribuente.

*(Glendi C., “Notifica degli atti impoesattivi e tutela cautelare ad essi correlata”, in Diritto e Pratica Tributaria, op. cit., pp. 482 ss secondo cui: “Le soluzioni prospettabili sembrerebbero le seguenti: pagare e ripetere, ovvero impugnare il pignoramento davanti al giudice tributario, o impugnare davanti a questo l’atto «impoesattivo», in quanto affetto da vizi di notifica idonei a legittimare la rimessione in termini di una impugnativa altrimenti tardiva, onde ottenerne l’annullamento, o, ancora, proporre opposizione esecutiva, e/o, infine, intentare causa per danni nei confronti dell’ente impositore, ovviamente, essendo l’agente della riscossione messo al riparo dall’avvenuta scomparsa della notifica della cartella di pagamento”).

5. Orientamento giurisprudenziale

In questa direzione, nel corso del tempo, v’è stato un progressivo ridimensionamento, da parte della giurisprudenza di merito e, da ultimo, di legittimità, della portata precettiva dell’art. 57 del D.P.R. n. 602/73, finalizzato ad attenuarne la portata dei vincoli e delle limitazioni.

Nonostante fosse assodata la volontà di porre rimedio a tali situazioni, la questione dell’individuazione del giudice competente a fronte di opposizioni proposte per vizi propagati dagli atti prodromici, in specie per l’ipotesi della loro mancata notifica, è stato oggetto di ripetute riflessioni giurisprudenziali, dagli esiti però non sempre coincidenti.

Infatti, nel corso del tempo, in seno alla giurisdizione di legittimità, si sono formati due opposti orientamenti, i quali, pur partendo dall’idea che l’inammissibilità delle opposizioni, stabilita dall’art. 57 d.P.R. n. 602/1973, non vada intesa come assoluta esclusione della tutela giudiziale delle situazioni soggettive prese in considerazione da dette opposizioni, giungono a conclusioni diametralmente opposte.
Fino a non molto tempo fa, i massimi vertici della Suprema Corte (Cass. civ., sez. III, 07-05-2015, n. 9246, in Foro it., 2015, Esecuzione in genere [2710], n. 116, la cui massima: “In materia di riscossione coattiva di crediti tributari, l’ammissibilità dell’opposizione agli atti esecutivi, ai sensi dell’art. 57,1º comma, lett. b), d.p.r. 29 settembre 1973 n. 602, dipende dall’atto impugnato e non dal vizio dedotto, sicché, mentre il contribuente non può impugnare dinanzi al giudice ordinario la cartella di pagamento o l’avviso di mora, la cui cognizione è riservata al giudice tributario, può proporre opposizione ex art. 617 c.p.c. avverso il pignoramento, oltre che per vizi suoi propri, anche per far valere la nullità derivata, conseguente all’omessa notificazione degli atti presupposti e, cioè, della cartella di pagamento o dell’intimazione ad adempiere.” In senso conforme ex multis: Cass., SS.UU., 29 aprile 2015, n. 8618, in Foro it., 2015, Esecuzione in genere [2710], n. 200; Cass., Sez. III, 27 novembre 2015, n. 24235, in Foro it., 2015, Riscossione delle imposte [5970], n. 147; Cass. SS.UU., Cass. civ. [ord.], 27-10-2016, n. 21690, in Foro it., 2017, Esecuzione in genere [2710], n. 20), risolvevano, fermamente, la querelle così profilatasi, estendendo la giurisdizione del giudice ordinario anche alle opposizioni agli atti esecutivi riguardanti un pignoramento (mobiliare, immobiliare o presso terzi), che il contribuente assumesse essere viziato per c.d. “nullità derivata” dall’omessa notificazione degli atti presupposti.

La giusta premessa, sulla quale questo filone si fonda, è che la correttezza del procedimento di formazione della pretesa tributaria è assicurata dalla previsione di una sequenza procedimentale rigorosamente scandita di determinati atti e notificazioni, con la conseguenza che l’omessa o invalida notifica di un atto presupposto costituisce un vizio procedurale che esprime un’efficacia viziante dell’atto consequenziale correttamente notificato*.

Nella specie, dunque, l’atto di pignoramento, non preceduto dalla corretta notificazione dell’atto impositivo, sarebbe necessariamente affetto da “nullità derivata”: istituto, questo, noto al processo civile e giustamente esteso anche al contesto che ci occupa (Cass. civ., sez. III, 10-01-2008, n. 252, in Foro it., 2008, Esecuzione in genere [2710], n. 74 la cui massima “In tema di opposizione agli atti esecutivi vale il principio che il momento del compimento dell’atto, dal quale decorre il termine perentorio di cinque giorni (elevato a venti in virtù della modifica apportata dall’art. 2, 3º comma, lett. e), n. 41, D.L. n. 35/2005, conv., con modif., nella L. n. 80/2005, e successive modificazioni ed integrazioni) di cui all’art. 617 c.p.c. per la proposizione dell’opposizione, coincide con il momento in cui l’esistenza di esso è resa palese alle parti del processo esecutivo e, quindi, con il momento in cui l’interessato ha avuto legale conoscenza dell’atto, ovvero di un atto successivo che necessariamente lo presuppone (nella specie, la suprema corte, in applicazione del riportato principio e data l’accertata nullità della notifica del precetto e del successivo pignoramento, ha rigettato il ricorso proposto avverso la sentenza del tribunale che aveva ritenuto tempestiva l’opposizione al pignoramento)”).

Il contribuente esecutato, pertanto, sarebbe in potere di eccepire tale nullità derivata impugnando l’atto di pignoramento da solo o unitamente all’atto presupposto non notificato, evidenziando i vizi che inficiano quest’ultimo al fine di contestare direttamente la pretesa tributaria.

Conseguentemente, il giudice di merito adito, nel caso in cui sia stato impugnato unicamente l’atto di pignoramento, sarà chiamato a verificare la mera sussistenza del difetto di notifica al fine di pronunciarsi sulla nullità dell’atto consequenziale.

Diversamente, nel caso in cui l’atto di pignoramento sia stato impugnato unitamente all’atto presupposto direttamente viziato, il giudice potrà e dovrà pronunciarsi sull’esistenza, o meno, della pretesa impositiva stessa.
Si profila, in tal modo, nel ragionamento della Corte una ripartizione della giurisdizione sulla base del petitum formale contenuto nell’impugnazione proposta: l’opposizione sarebbe attratta dalla giurisdizione tributaria, ove sia richiesto l’annullamento dell’atto presupposto dal pignoramento, diversamente spetterebbe alla giurisdizione ordinaria, ove sia richiesta la dichiarazione di nullità del pignoramento**.

Fermo restando il vizio del pignoramento in forza dell’omessa notificazione dell’atto presupposto, i giudici della Suprema Corte, sulla base di una interpretazione costituzionalmente orientata ritengono che, al fine di valutare l’ammissibilità dell’opposizione agli atti esecutivi dinanzi al giudice ordinario, ai sensi dell’art. 57 co. 1 lett. b) d.p.r. n. 602/1973, sia necessario aver riguardo all’atto oggetto di impugnazione e non al vizio che la parte deduce.

Ne consegue che, incontestata l’impossibilità di dolersi dei vizi dell’atto impositivo, al contribuente sarebbe ben permesso opporsi al pignoramento, innanzi al giudice ordinario “facendo valere vizi propri dell’atto o della sua notificazione ovvero il vizio derivante dall’omessa notificazione dell’atto presupposto, anche se l’atto presupposto della cui notificazione si tratta è una cartella di pagamento o un avviso contenente l’intimazione ad adempiere” (Cass. civ., sez. III, 07-05-2015, n. 9246, op cit.).

In queste ipotesi il giudice ordinario dovrà pronunciarsi, se la notificazione del titolo esecutivo sia stata totalmente omessa ovvero sia giuridicamente inesistente, sulla nullità del consequenziale pignoramento basato su crediti tributari (Cass., Sez. III, 27-11-2015, n. 24235, op cit. secondo cui: “In tema di riscossione coattiva di crediti tributari, il giudice adìto con l’opposizione agli atti esecutivi ex art. 617 c.p.c. avverso l’atto di pignoramento può pronunciare la nullità dell’atto consequenziale solo se la notificazione della cartella di pagamento o dell’intimazione ad adempiere sia stata totalmente omessa ovvero sia giuridicamente inesistente, mentre laddove la notificazione della cartella di pagamento sia solo nulla deve procedere a verificare l’eventuale ricorrenza della sanatoria della nullità per raggiungimento dello scopo, come avviene per la nullità della notificazione del titolo esecutivo e/o del precetto”).

Ne consegue che il giudice ordinario sarebbe chiamato a valutare incidentalmente la denunciata nullità dell’atto prodromico esclusivamente al fine di pronunciare quella consequenziale del pignoramento.
È evidente come il riferimento all’atto oggetto del giudizio si pone a completamento di quanto disposto dalla legge, ove l’art. 2 D.Lgs. n. 546/1992, per segnare il confine tra le giurisdizioni, fa riferimento proprio agli atti esecutivi “successivi” alla notifica degli atti impugnabili innanzi al giudice tributario, prescindendo dal vizio dedotto ed escludendone la rilevanza.
Tale presa di posizione è stata ripresa, pur dopo una decisa inversione di tendenza, dalla Cassazione Sez. IV-3, con l’ordinanza n. 20928/2017 ove, dopo aver ineccepibilmente giudicato manifestamente fondato il motivo con il quale veniva censurata la sentenza della Corte d’appello, afferma che “ricorre la giurisdizione del giudice ordinario dal momento che restano escluse dalla giurisdizione tributaria tutte le controversie riguardanti gli atti dell’esecuzione forzata tributaria successivi alla notifica della cartella di pagamento” e che “l’ammissibilità dell’opposizione agli atti esecutivi, ai sensi dell’art. 57, comma 1, lett. b, del D.P.R. n. 602/1973, dipende così dall’atto impugnato e non dal vizio dedotto, sicché, mentre il contribuente non può impugnare dinanzi al giudice ordinario la cartella di pagamento o l’avviso di mora, la cui cognizione è riservata al giudice tributario, può proporre opposizione avverso il pignoramento, oltre che per vizi suoi propri, anche per far valere la nullità derivata, conseguente all’omessa notificazione degli atti presupposti e, cioè, della cartella di pagamento o dell’intimazione ad adempiere” (Cass. civ., ord., sez. VI, 07-09-2017, n. 20928, op cit.).

Tuttavia, come anticipato, a distanza di poco tempo, la Suprema Corte, inverte radicalmente rotta.
In due pronunce coeve, il 5 giugno 2017, la S.C. enuncia il seguente principio di diritto, parzialmente identico nella forma, secondo cui “in materia di esecuzione forzata tributaria, l’opposizione agli atti esecutivi riguardante l’atto di pignoramento, che si assume viziato per l’omessa o invalida notificazione della cartella di pagamento (o degli altri atti presupposti dal pignoramento), è ammissibile e va proposta – ai sensi degli artt. 2 co. 1, secondo periodo, 19 del D.Lgs. n. 546/1992, 57 del D.P.R. n. 602/1973 e 617 cod. proc. civ. – davanti al giudice tributario” (Cass. civ., sez. un., 05 giugno 2017, n. 13913, in Foro it., Riscossione delle imposte [5970], n. 211; Cass. civ., 05 giugno 2017, n. 13916, , in Foro it., Riscossione delle imposte [5970], n. 215).

Tali decisioni costituiscono un vero e proprio stravolgimento, giustificato dall’impellenza di forgiare un “ircocervo pientutelatorio” (si veda la feroce critica a tale indirizzo operata da Glendi C.,“Le Sezioni Unite della Cassazione “stravolgono” i confini tra giurisdizione tributaria e giurisdizione ordinaria sul versante dell’esecuzione forzata”, in Giustizia tributaria, 2017, 10, 762) “in armonia con l’originario disegno del legislatore”, dei confini tra giurisdizione tributaria e giurisdizione ordinaria sul versante dell’esecuzione forzata, riaffermando e dando continuità ad un orientamento fino a quel momento minoritario e marginale (Cass. civ., sez. un., 05-07-2011, n. 14667, in Foro it., 2011, Tributi in genere [6820], n. 1627 secondo cui: “La giurisdizione del giudice tributario – che si estende alla cognizione «di tutte le controversie aventi ad oggetto i tributi di ogni genere o specie», con la sola esclusione degli atti dell’esecuzione tributaria, fra i quali non rientrano, per espressa previsione degli art. 2 e 19 d.leg. n. 546/1992, né le cartelle esattoriali né gli avvisi di mora – include anche la controversia relativa ad una opposizione all’esecuzione, nella specie attuata con un pignoramento presso terzi promosso con riguardo al mancato pagamento di tasse automobilistiche, quando oggetto del giudizio sia la fondatezza del titolo esecutivo, non rilevando la formale qualificazione come «atto dell’esecuzione» del predetto pignoramento ed invece contestandosi le cartelle esattoriali emesse per tasse automobilistiche che si ritengano non dovute, in quanto relative ad auto già demolite.”; Cass. civ., 06-12-2016, n. 24915, in Foro it., 2017, Riscossione delle imposte [5970], n. 16).

Dopo un’analisi del quadro normativo di riferimento*** e delle linee interpretative entro le quali la scienza giuridica si è divisa, i giudici di legittimità prendono posizione avvalorando, per ragioni letterali e sistematiche, quell’orientamento che traccia un’estensione della giurisdizione tributaria comprensiva delle controversie in esame.
Tuttavia, è giusto premettere che seppur è indubbio che le “aperture” della Suprema Corte in tema di interpretazione dell’art. 57 del D.P.R. n. 602/73 rispondano ad esigenze condivisibili, riscontrabili nell’aspirazione alla certezza del diritto, nonché ad una maggior tutela per il contribuente, risulta altrettanto vero che il contesto motivazionale che regge le conclusioni delle pronunce, pare ampiamente opinabile e criticabile.
Il cuore del ragionamento dei giudici di legittimità è rappresentato dal principio, diametralmente opposto rispetto i precedenti giurisprudenziali, secondo cui, ai fini della determinazione del giudice giurisdizionalmente competente, rileva “il dedotto vizio dell’atto di pignoramento (mancata notificazione della cartella) e non la natura, propria di questo, di primo atto dell’espropriazione forzata”.

Sicuramente ad un vaglio superficiale l’enunciato può essere condiviso ed apparentemente sotto un profilo letterale, a differenza dell’orientamento che attribuisce la cognizione al giudice ordinario, si porrebbe a completamento del divieto, da ritenersi assoluto, disposto dall’art. 57 del d.P.R. n. 602/1973.

6. Giurisdizione: rileva il vizio dell’atto di pignoramento o la natura dello stesso?

Il ragionamento della Suprema Corte parte dalla premessa che l’art. 2 del D.Lgs. n. 546/1992 individua il discrimine fra la giurisdizione tributaria e la giurisdizione ordinaria nella notificazione dell’atto impositivo.
Tale adempimento rappresenterebbe, dunque, momento indefettibile per radicare la giurisdizione del giudice ordinario, in mancanza del quale spetterebbe alla giurisdizione speciale conoscere le eventuali doglianze. Fermo restando, dunque, che l’impugnazione di un atto di pignoramento che il contribuente assume essere invalido poiché non preceduto dalla suddetta notificazione integra una opposizione ai sensi dell’art. 617 c.p.c., nella quale si fa valere una nullità “derivata” dell’atto espropriativo, della controversia sarebbe competente a conoscere il giudice tributario, in quanto non ancora verificatosi l’accadimento, ai sensi dell’art. 2 D.Lgs. n. 546/1992, traslativo della giurisdizione.
Mancando la notificazione, infatti, l’impugnazione, seppur proposta avverso un atto tipicamente esecutivo, si situerebbe in un momento antecedente, entro il quale regna ancora la giurisdizione speciale.
In questa prospettiva rileverebbe, ai fini della giurisdizione, il dedotto vizio dell’atto di pignoramento e non la natura, propria di questo, ai sensi dell’art. 491 c.p.c., di primo atto dell’espropriazione forzata (Il principio di diritto così affermato è stato ripreso dalla giurisprudenza successiva ex multis: Cass. civ., sez. trib., 28 novembre 2019, n. 31090, in Foro it., 2019, Tributi in genere [6820], n. 1219: “In materia di esecuzione forzata tributaria, ai sensi dell’art. 2, 1° comma, D.Lgs. n. 546/1992 , il discrimine tra giurisdizione del giudice tributario e del giudice ordinario è dato dalla notificazione della cartella di pagamento o dell’avviso «impoesattivo» o intimazione di pagamento di cui al d.p.r. n. 602/1973, sicché, rilevando il dedotto vizio dell’atto di pignoramento e non la natura dello stesso, la controversia, prima di essa, va proposta al giudice tributario e, successivamente, a quello ordinario, con la conseguenza che gli atti dell’esecuzione forzata che il contribuente assume essere invalidi, perché non preceduti dalla suddetta notificazione, integrano un’opposizione ex art. 617 c.p.c., nella quale viene fatta valere la nullità derivata dell’atto espropriativo, devoluta al giudice tributario, mentre resta irrilevante, in questa fase, la fondatezza della doglianza”).

Invero, questa prima linea di pensiero non può essere condivisa sotto molteplici punti di vista.
Innanzitutto, nonostante la Corte paventi una coerenza letterale con il disegno del legislatore, l’affermazione per cui il riparto di giurisdizione vada effettuato sulla base del vizio dedotto si pone in aperto contrasto con la littera legis del citato art. 2, il quale, invece, fa riferimento esclusivamente agli atti esecutivi successivi alla notifica, prescindendo dalle doglianze fatte valere, ed escludendone ogni rilevanza.
Inoltre, ad essere tradito non è solo il precetto normativo, ma anche la ratio ivi sottesa.
È, infatti, principio di ordine generale, e pertanto non esclusivamente riferibile al rapporto con la giurisdizione tributaria, quello secondo cui il criterio di riparto della giurisdizione tra giudice ordinario e giudici speciali si individua sulla base della natura giuridica della situazione soggettiva dedotta in giudizio.
È dunque necessario considerare il c.d. petitum sostanziale, valorizzandolo non solo in funzione della specifica pronuncia che si chiede al giudice, ma anche e soprattutto in funzione della causa petendi, ossia della ontologica natura della posizione dedotta ed individuata dal giudice con riguardo al rapporto giuridico del quale i fatti allegati (e le relative doglianze) costituiscono manifestazione (Cass. civ., sez. un., 08-05-2007, n. 10375, in Foro it., 2007, Giurisdizione civile [3330], n. 166 la cui massima: “Il criterio di riparto della giurisdizione tra giudice ordinario e giudici speciali si individua nel c.d. petitum sostanziale, che si risolve nell’irrilevanza delle formule giuridiche utilizzate dall’attore e delle richieste rivolte al giudice adìto ed in una valorizzazione della causa petendi, cioè della situazione giuridica soggettiva di cui si chiede tutela, mentre il tema dell’ammissibilità di una determinata azione nei confronti della p.a. appartiene al merito della controversia, venendo in considerazione solo allorquando sia positivamente risolta la questione della giurisdizione del giudice ordinario; pertanto, proposta azione possessoria, il giudice ordinario deve pregiudizialmente accertare la consistenza della situazione giuridica dedotta in giudizio e, qualora riscontri che oggetto della tutela richiesta non è una situazione possessoria ma il controllo di legittimità dell’esercizio del potere, deve dichiarare il difetto di giurisdizione, senza porsi il problema della proponibilità di quel tipo di tutela nei confronti della p.a.”; Ex multis:Cass. civ. [ord.], sez. un., 15-09-2017, n. 21522, in Foro it., 2017, Giurisdizione civile [3330], n. 112 Cass. civ., sez. un., 3 novembre 2016, n. 22233, in Foro it., 2017, Giurisdizione civile [3330], n. 127 la cui massima: “Ai fini del riparto di giurisdizione tra giudice ordinario e giudice amministrativo rileva non tanto la prospettazione compiuta dalle parti, quanto il petitum sostanziale, che va identificato in funzione della causa petendi, ossia dall’intrinseca natura della posizione dedotta in giudizio e individuata dal giudice”. Cass. civ. [ord.], sez. un., 30-10-2014, n. 23067, in Foro it., 2015, Giurisdizione civile [3330], n. 148).

Ne consegue che tale riferimento risolve necessariamente in negativo la questione circa la rilevanza della soggettiva prospettazione della parte che si ritiene lesa (In dottrina Gioia G., in Consolo C., “Codice di procedura civile commentato tomo II”, Milano, 2013, 1169 ss. ove argomenta circa l’insufficienza della c.d. “prospettazione” della fattispecie da parte di chi agisce in giudizio e sul criterio oggettivo del c.d. petitum sostanziale, “indicativo degli elementi oggettivi che caratterizzano la sostanza del rapporto giuridico posto a fondamento della pretesa, ossia tenuto conto della natura della situazione giuridica dedotta ed avuto riguardo alla pretesa sostanziale ad essa accordata dal diritto positivo”).

In questa sede risulta utile anticipare che il principio dell’irrilevanza dei motivi di parte ricorrente ai fini della individuazione del criterio di riparto, sembra essere stato avallato anche a livello costituzionale dalla sentenza n. 114/2018 della Consulta* ove, seppur in riferimento alle opposizioni all’esecuzione, ma il discorso assume inevitabilmente portata generale, individua la giurisdizione tributaria come quella volta alla “cognizione degli atti dell’amministrazione, espressione del potere di imposizione”, precisando subito che, “a valle, la giurisdizione spetta al giudice ordinario e segnatamente al giudice dell’esecuzione”.

Pertanto nel caso di specie, in forza della natura impugnatoria del giudizio tributario si dovrà necessariamente avere riguardo dell’atto al quale è correlata la situazione soggettiva che ne forma oggetto.

Ed è proprio quest’ultimo profilo che induce alla più importante riflessione, con la quale risulta difficile non convenire senza stravolgere i principi ordinamentali**.

Antecedentemente all’atto di pignoramento e dunque all’inizio del procedimento esecutivo, il contribuente è titolare di una situazione di interesse legittimo determinata dall’esercizio, da parte dell’Amministrazione finanziaria del potere impositivo.

Specularmente, alla situazione di interesse legittimo così formatasi, si radica, con l’impugnazione nei termini dell’atto impositivo, la giurisdizione del giudice tributario.
Con la notifica dell’atto di pignoramento, invece, si inaugura una seconda e diversa fase, la quale, non esaurendosi nel rapporto meramente bilaterale tra potere pubblico ed interesse privato, convoglia la sfera dei diritti soggettivi dello stesso debitore esecutato, ma anche di altri ed eventuali, soggetti legati alla garanzia patrimoniale che necessariamente viene in auge (terzi proprietari, creditori intervenuti o titolari di diritti sui beni pignorati).
In questa situazione, dunque, il giudice ordinario è quello istituzionalmente deputato a conoscere dei diritti soggettivi, mentre la giurisdizione tributaria vede gradualmente allontanarsi dal suo scopo e funzione.

Appare altrettanto lesivo della tutela del contribuente affidare al giudice tributario la cognizione del pignoramento, e di tutti gli effetti processuali e sostanziali che ne derivano (indisponibilità del bene pignorato, inefficacia degli atti di disposizione del bene stesso) che non riguardano solo il debitore esecutato. Il giudice tributario, non essendo istituzionalmente deputato ad offrire la stessa tutela contemplata nell’art. 617 c.p.c., non è dotato di alcun potere in relazione alla gestione del bene pignorato, in vista dell’ulteriore proseguimento processuale.
Pertanto, si dovrebbe ritenere applicabile, a parere di chi scrive, la regula iuris che, dominando pacificamente il riparto di giurisdizione tra giudice civile e giudice amministrativo, determina il riparto sulla scorta del carattere paritario o autoritario del rapporto dedotto in giudizio***.

Non essendovi, in materia tributaria, una giurisdizione esclusiva, nel significato tecnico-giuridico del termine, ogniqualvolta il rapporto dedotto coinvolga diritti soggettivi, seppur strettamente collegati all’atto impositivo che ha fatto sorgere l’interesse legittimo del contribuente, sarà competente a conoscerne il giudice ordinario, non essendovi alcuna relazione con il potere autoritativo, nella specie, dell’Amministrazione finanziaria.
Questo ragionamento si collega e corrobora la critica di altra parte motivazionale della sentenza là dove si esclude che, ai fini del riparto di giurisdizione, sia necessario distinguere a seconda del “petitum formale contenuto nell’impugnazione proposta dal contribuente”.
Sulla base di tale assunto sussisterebbe la giurisdizione tributaria, ove sia richiesto l’annullamento dell’atto presupposto dal pignoramento e la giurisdizione ordinaria, ove sia richiesta la dichiarazione di nullità del pignoramento [Cass. civ., sez. un., 05-06-2017, n. 13913, op. cit.: “Né appare convincente ripartire la giurisdizione, nell’ipotesi in esame, in base al petitum formale contenuto nel – l’impugnazione proposta dal contribuente: a) giurisdizione tributaria, ove sia richiesto l’annullamento dell’atto pre- supposto dal pignoramento (cartella ed equipollenti); b) giurisdizione ordinaria, ove sia richiesta la dichiarazione di nullità del pignoramento. Non solo il petitum sostanziale è unico (il contribuente ha interesse a rendere non aziona- bile la pretesa tributaria, facendo valere una soluzione di continuità nell’iter procedimentale richiesto dall’ordina- mento) e non solo una simile ricostruzione sarebbe inutilmente artificiosa, obbligando ad una duplice azione davanti a giudici diversi, ma nella specie sarebbe problematico individuare in concreto l’atto presupposto dal pignoramento ove (come prospettato dalla parte) l’atto di pignoramento sia l’unico atto portato a conoscenza del contribuente. Del resto, l’invalidità della notificazione della cartella o l’omissione della medesima notificazione non integrano, in sé, un vizio della cartella, ove non si accompagnino alla intervenuta decadenza dal potere di procedere alla riscossione. Inoltre, come già osservato, ammettere davanti al giudice ordinario l’impugnazione del pignoramento per omessa notifica della cartella appare comunque in contrasto con il menzionato divieto di cui al D.P.R. n. 602/1973, art. 57; divieto che, per la sua collocazione sistematica e per la sua sopra ricordata formulazione, deve ritenersi assoluto (cioè diretto non esclusivamente al giudice tributario)”].

Secondo la Suprema Corte, si giungerebbe alla artificiosa soluzione di obbligare il contribuente a promuovere due azioni innanzi a giudici diversi per farsi riconoscere due pretese formalmente diverse, ma sostanzialmente identiche, senza contare che l’impugnazione al giudice tributario si fonderebbe su una problematica individuazione dell’atto presupposto, preso atto che l’esecutato sia venuto a conoscenza del solo pignoramento.
Nel contribuente, infatti, aleggerebbe unicamente l’interesse a vedere non azionata la pretesa tributaria, con la conseguenza che l’oggetto della domanda sarebbe caratterizzato da un unico petitum sostanziale che dovrebbe trovare piena esplicazione in un’unica azione.
Tuttavia anche questa linea di pensiero, che poggia le sue fondamenta sulla distinzione (più che mai teorica ed astratta) tra petitum formale e sostanziale, non può essere condivisa (Sulla riduzione dello scarto tra i due profili del petitum, specie nell’ipotesi di giudizi costitutivi, v., ad es., tra gli altri, Consolo C., “Domanda giudiziale”, in Dig. it., IV cit., VII, Torino, 1991, p. 44; Id., “Spiegazioni di diritto processuale civile vol I”, op cit., pp. 133 ss.).

Infatti, il petitum, ossia l’oggetto della domanda, è strettamente collegato alla situazione giuridica dedotta in giudizio ed al conseguente regime di tutela.
Nel caso di specie è corretto, pertanto, ravvisare due petita sostanziali collegati da un lato all’interesse legittimo tutelabile innanzi al giudice tributario e da altro lato al diritto soggettivo la cui cognizione spetta, invece, al giudice ordinario.
In altre parole il petitum sostanziale attivato con l’opposizione agli atti esecutivi non ha nulla a che vedere con il petitum sostanziale che, eventualmente, il contribuente abbia (o meno) attivato, ex art. 19, D.Lgs. n. 546/1992 con l’impugnativa davanti al giudice tributario.
Il contribuente ben potrebbe spiegare singolarmente (o congiuntamente), l’azione di annullamento davanti al giudice tributario nei modi e termini previsti dal D.Lgs. n. 546/1992 e l’opposizione agli atti esecutivi, ai sensi dell’art. 617 c.p.c..
Inoltre la Suprema Corte, per dar man forte alla decisione, giustificandola anche da un punto di vista sistematico, si appella al concetto di interesse ad agire di cui all’art. 100 c.p.c e ad un inconferente richiamo dell’art. 19 D.Lgs. 546/1992.
Secondo la Corte, la mancanza della notificazione del titolo esecutivo, permetterebbe al pignoramento di rappresentare il primo atto con cui l’esecutato viene a conoscenza della volontà di procedere a riscossione coattiva con la conseguenza che, facendo sorgere l’interesse ad agire, potrebbe ben essere ricompreso, sulla base di una oramai pacifica interpretazione estensiva, tra gli atti impugnabili di fronte al giudice tributario, in forza dell’art. 19 D.Lgs. 546/1992.
La palese inconferenza del richiamo diviene, inoltre, più accentuata quando viene fatto specifico riferimento al comma 3 del citato articolo, ove si afferma che esso “prevede un’ipotesi d’impugnazione congiunta che consente di impugnare un atto autonomamente impugnabile “non conosciuto” unitamente al successivo atto notificato e, quindi, “conosciuto” al fine di farne valere eventuali profili di illegittimità; la mancata notificazione della cartella di pagamento rende, quindi, il pignoramento impugnabile, unitamente alla cartella di pagamento, dinanzi alla commissione tributaria” (Cass. Civ., sez. un.,5 giugno 2017, n. 13916, op. cit.).

Innanzitutto, in materia di riparto di giurisdizione, il richiamo dell’art. 19 D.Lgs. n. 546/1992 dimostra come ne sia stato fortemente frainteso il ruolo, contribuendo a fomentare una deriva interpretativa in cui i giudici di ultimo grado si sono invischiati.
Come sembrava ormai essere appurato in giurisprudenza* ai fini dell’individuazione della giurisdizione tributaria occorre far riferimento, solo ed esclusivamente, all’art. 2 del D.Lgs. n. 546/1992, quale norma appositamente predisposta per definire i contorni oggettivi di detta giurisdizione.

Diversamente l’art. 19 D.Lgs. 546/1992, operando sul diverso piano della proponibilità dell’azione del contribuente entro il perimetro della giurisdizione tributaria, avrebbe unicamente il compito di individuarne i “limiti interni” elencando gli atti passibili di impugnazione innanzi il giudice speciale.

Inoltre, affermare che il pignoramento, atto esecutivo per eccellenza, diverrebbe autonomamente impugnabile innanzi al giudice tributario ove non sia preceduto dalla notifica del titolo esecutivo, pone l’orientamento in esame in contrasto frontale con il quadro normativo e ciò ha un che di paradossale dal momento che la critica principale mossa nei confronti dell’orientamento che riconosce la giurisdizione del giudice ordinario è quella di essere “disarmonico rispetto al disegno del legislatore di riservare al giudice tributario la cognizione delle controversie relative a tali atti”.
Il pignoramento è atto fortemente eterogeneo rispetto agli atti indicati dall’art. 19 D.Lgs. n. 546/1992, i quali presentano il minimo comune denominatore di attenere ad una relazione sostanziale ristretta al rapporto contribuente e Fisco, ed il mero dato fattuale che esso rappresenti il primo atto con cui il contribuente viene a conoscenza della pretesa erariale non è sufficiente a renderlo autonomamente impugnabile innanzi al giudice tributario**.

Infatti, il giudizio tributario, ristretto esclusivamente al rapporto contribuente-Fisco, risulterebbe fortemente inappropriato ad ospitare giudizi avverso un pignoramento che, producendo una serie di effetti che si allargano, incidendo sulla sfera patrimoniale, immediatamente ad una ben più ampia sfera di soggetti, richiede un controllo giurisdizionale aperto a tutte le situazioni soggettive coinvolte.
Sul punto, inoltre, la pronuncia della Suprema Corte lascia alquanto perplessi nella parte in cui afferma che un doppio binario di tutela sarebbe “inutilmente artificioso, obbligando ad una duplice azione davanti a giudici diversi, ma nella specie sarebbe problematico individuare in concreto l’atto presupposto dal pignoramento ove (come prospettato dalla parte) l’atto di pignoramento sia l’unico atto portato a conoscenza del contribuente”.
E l’imbarazzo sul punto si spiega per due ordini di ragioni.
Da un lato, infatti, la pretesa difficoltà di collegare il pignoramento al suo atto presupposto troverebbe immediata contestazione nell’assunto che è legislativamente prevista l’apposizione al pignoramento del titolo esecutivo cui fa riferimento (Sul punto Bonafine A., “Il riparto di giurisdizione nel sistema delle opposizioni all’esecuzione tributaria ai sensi dell’art. 57, d.p.r. n. 602/1973”, in Rivista dell’esecuzione forzata 1/2018, p. 120. Contrariamente PORCARO G., “La fase esecutiva tra giurisdizione ordinaria e tributaria”, in Rivista diritto Tributario, 2003, p. 1382).

Da altro lato, sebbene i giudici di legittimità rifiutino, definendola “artificiosa”, l’idea di un doppio sistema di tutela, la soluzione da essi congegnata potrebbe, potenzialmente, portare ad un medesimo epilogo.
Per l’appunto: cosa succederebbe se il contribuente volesse censurare il pignoramento non solo per il vizio riflesso della mancata notificazione dell’atto prodromico, ma anche per vizi propri attinenti alla sua regolarità formale o alla sua notificazione?
Cosa succederebbe se congiuntamente voglia spiegare opposizione all’esecuzione ex art. 615 c.p.c. per far valere i limiti di impignorabilità legislativamente previsti?
La risposta è evidente: restando ferma la giurisdizione ordinaria per gli atti propriamente esecutivi successivi alla notifica del titolo esecutivo, ci sarebbe, per l’appunto, e questa volta insensatamente, un doppio binario che vede la tutela giurisdizionale dividersi fra giudice ordinario e giudice speciale.

7. In conclusione

In conclusione è indubbio che la problematica così ricostruita, a fondata ragione di chi ha autorevolmente parlato sul punto di “disorientamenti giurisprudenziali” (Glendi G., “Disorientamenti giurisprudenziali al vertice sull’opposizione agli atti esecutivi in materia tributaria”, in Corriere giuridico, 5/2018, pp. 684 ss.), si presti a palesi criticità, indipendente dall’idea cui si intenda aderire; nulla si oppone alla possibilità che in un futuro, anche prossimo, le tendenza interpretativa orienti nuovamente il suo asse in senso diametralmente opposto.

Tuttavia, a parere di chi scrive, la vexata quaestio, non vede la sua risoluzione nella, seppur tenace, attività interpretativa giurisprudenziale, ma al contrario meriterebbe una netta cesura da parte di un legislatore, dimostratosi poco attento, o una pronuncia, per grazia del giudice delle leggi, di incostituzionalità, come d’altronde recentemente avvenuto in materia di opposizioni di merito ex 615 c.p.c.

Analisi di Sabino Quercia

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L'articolo Le opposizioni agli atti esecutivi ed il fenomeno del c.d. “pignoramento a sorpresa”: gli ondivaghi approdi di una giurisprudenza in controtendenza – di Sabino Quercia proviene da Studio Tributario Quercia.

Il Governo, in considerazione dell’emergenza epidemiologica in atto, è intervenuto in ambito processuale, prevedendo sia il rinvio di tutte le udienze dei procedimenti, che la sospensione dei termini processuali.

In particolare, l’art.83 del D.L. n.18/2020 del 17 marzo, cd. “Decreto Cura Italia”, ha previsto al primo comma che “Dal 9 marzo 2020 al 15 aprile 2020 le udienze dei procedimenti civili e penali pendenti presso tutti gli uffici giudiziari sono rinviate d’ufficio a data successiva al 15 aprile 2020”, ed al secondo comma che, per lo stesso periodo, “è sospeso il decorso dei termini per il compimento di qualsiasi atto dei procedimenti civili e penali. Si intendono  pertanto  sospesi,  per  la  stessa  durata,  i termini  stabiliti  per  la  fase  delle  indagini  preliminari,  per l’adozione di provvedimenti giudiziari e per il deposito  della  loro motivazione, per la proposizione degli atti introduttivi del giudizio e dei procedimenti esecutivi, per le impugnazioni e, in genere, tutti i termini procedurali.  Ove  il  decorso  del  termine  abbia  inizio durante il periodo di sospensione, l’inizio stesso è differito  alla fine di detto periodo. Quando il termine è  computato  a  ritroso  e ricade in tutto o in parte nel periodo di sospensione,  è differita l’udienza o  l’attività  da  cui  decorre  il  termine  in  modo  da consentirne il rispetto. Si intendono altresì sospesi, per la stessa durata indicata nel primo periodo, i  termini  per  la  notifica  del ricorso in primo grado  innanzi  alle  Commissioni  tributarie  e  il termine di cui all’articolo 17-bis, comma 2 del  decreto  legislativo 31 dicembre 1992 n. 546”.

Infine, la stessa norma, al comma 21, ha previsto che “le disposizioni del presente articolo, in quanto compatibili, si applicano altresì ai procedimenti relativi alle commissioni tributarie e alla magistratura militare”.

In data 08 aprile, stante il perdurare dell’emergenza COVID-19, è stato emanato il D.L. n.23/2020 che all’art.36 ha stabilito che “il termine del 15 aprile previsto dall’art.83, commi 1 e 2, del decreto-legge 17 marzo 2020, n.18 è prorogato all’11 maggio 2020.”

Pertanto, alla luce del combinato disposto dall’art.83 del D.L. n.18/2020 e dell’art.36 del D.L. n.23 del 08 aprile 2020, il periodo di sospensione in argomento, che ha avuto inizio in data  09 marzo 2020, terminerà in data 11 maggio 2020, per un totale di 64 giorni.

A tal proposito, come chiarito dall’Ufficio del Massimario e del Ruolo della Corte di Cassazione, con relazione n.28 del 01 aprile 2020, “La sospensione dei termini opera poi per tutti gli atti processuali, compresi quelli necessari per avviare un giudizio di cognizione o esecutivo (atto di citazione o ricorso, ovvero atto di precetto), come per quelli di impugnazione (appello o ricorso per cassazione). Viene così espressamente confermato l’orientamento della S.C. a tenore del quale la nozione di “termine processuale”, secondo un’interpretazione costituzionalmente orientata, essendo espressione di un principio immanente nel nostro ordinamento, non può ritenersi limitata all’ambito del compimento degli atti successivi all’introduzione del processo, dovendo invece estendersi anche ai termini entro i quali lo stesso deve essere instaurato, purché la proposizione della domanda costituisca l’unico rimedio per la tutela del diritto che si assume leso)”, sgombrando, in tal modo, il campo da eventuali equivoci.

A tal riguardo, con la circolare n.6 del 23 marzo, l’Agenzia delle Entrate ha precisato come il citato articolo 83 del D.L. n.83/2020 incida sullo svolgimento del procedimento di accertamento con adesione, chiarendo che opera, sullo stesso, “anche la sospensione disciplinata dall’articolo 83 del decreto”. Quindi, al termine di impugnazione si applicano cumulativamente:

• sia la sospensione del termine di impugnazione «per un periodo di novanta giorni dalla data di presentazione dell’istanza del contribuente», prevista ordinariamente dal comma 3 dell’articolo 6 del d.lgs. n. 218 del 1997,
• sia la sospensione prevista dall’art. 83 del decreto (ed ora prorogata all’11 maggio 2020 dall’art.36 del D.L. 23 del 08 aprile).

Inoltre, con l’ultimo documento di prassi, la Circolare n.8, l’Amministrazione finanziaria ha risposto ad una serie di quesiti inerenti la “sospensione attività enti impositori, versamento carichi affidati all’agente della riscossione e termini procedimenti tributari”.

In particolare, l’Agenzia delle Entrate ha chiarito il rapporto tra l’ art.67 del D.L. “Cura Italia” che prevede la sospensione dall’8 marzo al 31 maggio 2020 dei termini relativi “alle attività di liquidazione, di controllo, di accertamento, di riscossione e di contenzioso, da parte degli uffici” e l’art.83 che, al comma 2 dispone la sospensione dei termini, dal 9 marzo al 15 aprile 2020 (ora 11 maggio).

Invero, per l’Agenzia delle Entrate, l’art.83 si pone come norma speciale rispetto all’art.67, con il primo, quindi, che si applica “con riferimento a tutti i termini processuali e in particolare per la notifica del ricorso in primo grado e al termine per la conclusione del procedimento di mediazione”.

Pertanto, la circolare n.8, ha precisato, in riferimento alla cumulabilità della “sospensione straordinaria” di cui al D.L. 18/2020 con i termini di cui agli istituti definitori, che la “sospensione dei termini di impugnazione di cui all’articolo 83 risulta applicabile a tutti gli istituti definitori che fanno esplicito rinvio, ai fini del godimento del beneficio, ai termini per l’impugnazione dell’atto (si pensi all’acquiescenza ai sensi dell’articolo 15 del decreto legislativo 19 giugno 1997, n. 218, alla definizione degli atti di contestazione ai sensi dell’articolo 16 del decreto legislativo 18 dicembre 1997, n. 472, alla possibilità di presentare istanza di adesione a seguito della notifica di un avviso di accertamento, alla presentazione delle istanze IPEA/IPEC)”.

L’art. 83, comma 2 del DL 18/2020 ha disposto, inoltre, che la sospensione interessa anche i termini a ritroso che ricadono in tutto o in parte all’interno del periodo di sospensione, in relazione ai quali deve essere differita l’udienza o l’attività da cui decorre il termine, in modo da consentirne il rispetto.

In buona sostanza, bisognerà assicurare il rispetto dell’art. 32 del D.lgs. n.546/92, aggiornando le date di udienza a partire dal 16 aprile (ora dal 12 maggio), fermo restando che detto termine di sospensione risulterà più lungo se dovesse essere l’A.f. a doversi attivare tenendo conto della sospensione, per l’Ufficio, dal 9 marzo al 31 maggio.

Orbene, alla luce del su riassunto quadro normativo e di quanto chiarito dalla prassi dell’A.f., possiamo, qui di seguito, fornire alcuni esempi di applicazione che tengono conto del nuovo periodo di sospensione di 64 giorni dei termini processuali.

ESEMPIO N.1

In caso di notifica di un avviso di accertamento avvenuta in data 15 febbraio, occorrerà calcolare il termine decorso fino all’8 marzo (22 giorni) e aggiungere i restanti giorni (38) a decorrere dal 12 maggio, ovvero computare 124 giorni dalla notifica dell’accertamento (60+ 64).

In ogni caso il  il termine ultimo per notificare il ricorso sarà il 18 giugno.

ESEMPIO N.2

Se, invece, il contribuente si è visto notificare un accertamento il 7 dicembre 2019 ed ha presentato   istanza di adesione in data 19 gennaio 2020, terremo conto, sia della sospensione “straordinaria” ex art. 83 del DL 18/2020 e art.36 del D.L. 23/2020 di 64 giorni (9 marzo-11 maggio), che della sospensione ex art. 6, comma 3 del DLgs. 218/97. Quindi,  il termine per il ricorso sarà l’8 luglio 2020 (150+64 giorni a partire dalla data di notifica).

Stesso computo (sostituendo il termine di 90 giorni con quello di 60) sarà effettuato in caso di notifica di un avviso di accertamento e successiva presentazione del modello IPEA per il riconoscimento delle perdite pregresse.

ESEMPIO N.3

Per quanto riguarda la costituzione in giudizio relativo ad un ricorso notificato all’Agenzia delle Entrate in data 1 marzo 2020, il termine ultimo per la costituzione in giudizio, a seguito della sospensione “straordinaria”, sarà il 3 giugno 2020 (30+64 giorni dalla notifica del ricorso).

Con riferimento ai ricorsi aventi effetto di reclamo (con imposta accertata fino ad € 50.000,00) di cui all’art.17 bis del DLgs. 546/92, dovremo tenere conto anche del fatto che il termine per la costituzione è sospeso per 90 giorni, al fine di consentire alle parti di tentare la mediazione.

Sta di fatto che in tal caso i termini processuali per l’A.f. sono sospesi fino al 31 maggio ex art.67 D.L. 18/2020 (e non fino all’11 maggio, come per i contribuenti), e, quindi, ci potrebbe essere qualche dubbio sul termine di costituzione in giudizio.

A tal riguardo, si consiglia, in via cautelativa, di considerare il termine per la costituzione del contribuente sospeso solo fino all’11 maggio, e, pertanto, dovremo sommare, a seguito della notifica del ricorso-reclamo, oltre ai 90 giorni per esperire la procedura di reclamo, anche i 64 giorni di sospensione straordinaria. Pertanto, in caso di ricorso-reclamo notificato in data 15 gennaio, il termine di trenta giorni per la costituzione in giudizio inizierà a decorrere dal 17 giugno 2020.

Tutto questo, fermo restando che se l’Ufficio avesse già risposto al contribuente, ad esempio, con un diniego di reclamo, si potrebbe, ad ogni buon conto, procedere alla costituzione in giudizio tenuto conto dei classici 90 giorni di sospensione, atteso che la procedura di reclamo si è, comunque, esperita, seppur con esito negativo.

Naturalmente, il periodo di sospensione di 64 giorni si applica anche per la proposizione di appello alla sentenza, sia in caso di notifica della pronuncia di primo grado (termine breve di 60gg dalla notifica) che in caso di termine lungo di 6 mesi.

ESEMPIO N.4

In caso di sentenza notificata in data 04 marzo 2020, i termini per proporre appello scadranno in data 06 luglio 2020 (60 giorni + 64 giorni), mentre in caso di sentenza depositata in segreteria della Commissione tributaria provinciale sempre in data 04 marzo 2020, il termine per proporre appello scadrà in data 08 dicembre 2020 (6 mesi + 64 giorni + 31 giorni di sospensione feriale di agosto).

Qui di seguito una tabella in cui sono riassunti i termini processuali riferiti agli esempi esposti in precedenza.

RICORSO IN CASSAZIONE

Discorso a parte va fatto per il ricorso in Cassazione.

Come è noto, sotto il profilo procedurale, tale impugnazione deve essere effettuata nei termini di 60 giorni o 6 mesi a seconda della notifica, o meno, della sentenza di secondo grado, a cui occorrerà aggiungere i 64 giorni della sospensione “straordinaria” in commento, con notifica del ricorso a controparte e successiva costituzione in giudizio entro 20 giorni. Anche il controricorso va notificato alla controparte entro 40 giorni dalla notifica del ricorso con successiva costituzione in giudizio, sempre entro 20 giorni.

La notifica può avvenire tramite ufficiale giudiziario oppure tramite PEC, mentre la costituzione in giudizio può avvenire con deposito in cancelleria ovvero, ai sensi dell’art. 134 disp. att. c.p.c., a mezzo posta.

Non è invece consentita, a tutt’oggi, la possibilità di costituirsi telematicamente in Cassazione.

Vi è da segnalare, però, che come deciso dalle Corti di Appello, gli ufficiali giudiziari non accettano i ricorsi “tributari” in quanto non rientranti tra quelli urgenti in base ai citati D.L., e lo stesso dicasi per la cancelleria della Corte di Cassazione, che a seguito del provvedimento del 25 marzo del Primo Presidente della S.C., è stata, di fatto, chiusa agli atti “tributari”.

Pertanto, per chi non volesse usufruire della sospensione dei termini disposta dai citati decreti legge nn. 18 e 23 del 2020, la proposizione di ricorso e controricorso in Cassazione, potrebbe esser fatta solo notificando telematicamente il ricorso o il controricorso e costituendosi, poi, a mezzo posta, in Cassazione.

Però, ad evitare che “il rimedio sia peggio del male” (eccezioni sulla notifica telematica o mancata ricezione del piego postale), è forse il caso di attendere la riapertura degli uffici notifiche e della cancelleria della Cassazione, tenendo conto che, come chiarito dalla Relazione n.28 del 01 aprile 2020 dell’Ufficio del Massimario e del Ruolo della Cassazione, la sospensione dei termini dal 9 marzo all’11 maggio si applica sia al termine per notificare ricorsi e controricorsi, che a quello per depositare ricorsi, controricorsi e memorie.

Analisi di Antonio Pignataro

Scarica qui di seguito i decreti: D.L. n. 18 del 17.03.2020; D.L. n. 23 del 08.04.2020

L'articolo La Sospensione dei Termini Processuali per Covid-19 – di Antonio Pignataro proviene da Studio Tributario Quercia.

L’Ordinanza della sez.Tributaria della Corte di Cassazione n.18095 deliberata il 03/04/2019 e pubblicata il 05/07/2019 (Presidente: Greco Antonio, Relatore: Dell’Orfano Antonella) si pone nel solco giurisprudenziale tracciato dalla Suprema Corte ai fini della corretta interpretazione del comma 8 dell’art.1 del D.L.n.193/2016, conv. in L. n.225/16, (anche relativamente ai giudizi tributari) in ordine alla facoltà, per l’Agenzia delle Entrate- Riscossione, di costituirsi per il tramite degli avvocati del libero foro, interpretazione che ha trovato una risposta nell’art.4novies del d.l. 30 aprile 2019, n.34, conv.in legge 28 giugno 2019, in vigore dal 30 giugno 2019.

Com’è noto, infatti, il citato D.L.n.193/2016 ha disposto (art.1, co.1) la soppressione di Equitalia a far data dal 1.7.2017, mediante cancellazione d’ufficio dal registro delle imprese ed estinzione ope legis delle società del relativo gruppo svolgenti attività di riscossione nazionale. Tale funzione è stata, quindi, contestualmente assegnata (co.2) all’Agenzia delle Entrate, la quale la esercita tramite la neo-costituita “Agenzia delle Entrate – Riscossione”.

Al fine di garantire continuità e funzionalità di tali attività di riscossione, è stato espressamente previsto (co.3) che “l’ente subentra a titolo universale, nei rapporti giuridici attivi  e passivi, anche processuali, delle società del Gruppo Equitalia di cui al comma 1”.

Quanto alla difesa in giudizio, il comma 8 di tale disposizione dispone che “l‘ente è autorizzato ad avvalersi del patrocinio dell’Avvocatura dello Stato ai sensi dell’art.43 del testo unico delle leggi e delle norme giuridiche sulla rappresentanza e difesa in giudizio dello Stato e sull’ordinamento dell’Avvocatura dello Stato, di cui al regio decreto 30 ottobre 1933, n.1611, fatte salve le ipotesi di conflitto e comunque su base convenzionale”.

E’ stato anche stabilito che il nuovo ente può “altresì” avvalersi di avvocati del libero foro, “sulla base di specifici criteri definiti negli atti di carattere generale deliberati ai sensi del comma 5 del presente articolo” secondo i parametri selettivi di affidamento di cui al d.lgs.n.50/2016 (Codice dei contratti pubblici).

Quindi l’Agenzia della Riscossione potrà “avvalersi ed essere rappresentato, davanti al tribunale e al giudice di pace, da propri dipendenti delegati, che possono stare in giudizio personalmente”; – “ove vengano in rilievo questioni di massima o aventi notevoli riflessi economici”, mentre l’Avvocatura dello Stato, sentito l’ente, potrà in ogni caso “assumere direttamente la trattazione della causa”.

L’art.11, comma 2, del d.lgs.n.546/92, come modificato dall’art.9 del D.Lgs.n.156/2015, prevede, poi, che “l’ufficio dell’Agenzia delle Entrate e dell’Agenzia delle dogane e dei monopoli di cui al decreto legislativo 30 luglio 1999 n.300 nonché dell’agente della riscossione, nei cui confronti è proposto il ricorso, sta in giudizio direttamente o mediante la struttura territoriale sovraordinata. Stanno altresì in giudizio direttamente le cancellerie o segreterie degli uffici giudiziari per il contenzioso in materia di contributo unificato”.

In tale contesto normativo è intervenuta, a più riprese, la Suprema Corte di Cassazione (vedasi sez.5 Ordinanza n.28741 del 9.11.2018) che, nell’analizzare la fattispecie di diretta instaurazione del giudizio, o di un grado di esso, da o nei confronti dell’Agenzia delle Entrate- Riscossione, ovvero di nuova costituzione di quest’ultima in giudizi già pendenti al momento della soppressione di Equitalia, ha ritenuto di interpretare la volontà legislativa nel senso di “instaurare, nell’alternativa tra difesa tramite avvocatura dello Stato e difesa tramite avvocati del libero foro, una relazione che non è di indifferenza ma di regola-eccezione”.

Quindi, a fronte della costituzione (nel caso analizzato dall’Ordinanza, nello stesso giudizio in Cassazione) dell’Agenzia delle Entrate-Riscossione a mezzo di avvocato del libero foro, la Suprema Corte ha ritenuto nullo il mandato difensivo, e la relativa costituzione in giudizio del nuovo difensore “per contrarietà a disciplina imperativa”, rappresentando i seguenti principi (in senso conforme, Cass. Ord.n.28684/2018; Cass. Ord.n.33639/2018; Cass.n.1992/2019):

– l’estinzione ope legis delle società del gruppo Equitalia ai sensi dell’art.1 d.l. 193/16, conv. in l.n. 225/16 non determina interruzione dei processi pendenti né necessità di costituzione in giudizio del nuovo ente Agenzia delle Entrate- Riscossione;

– qualora il nuovo ente Agenzia delle Entrate- Riscossione si limiti a subentrare ex lege negli effetti del rapporto processuale pendente al momento della sua istituzione, senza formale costituzione in giudizio, esso può validamente avvalersi dell’attività difensiva espletata da avvocato del libero foro già designato da Equitalia secondo la disciplina previgente;

– qualora invece il nuovo ente Agenzia delle Entrate- Riscossione si costituisca, in nuovo giudizio ovvero anche in giudizio pendente, con un avvocato del libero foro, sussiste per esso l’onere, pena la nullità del mandato difensivo e dell’atto di costituzione su di esso basato, di indicare ed allegare le fonti del potere di rappresentanza ed assistenza di quest’ultimo in alternativa al patrocinio per regola generale esercitato, salvo conflitto di interessi, dall’Avvocatura dello Stato;

– tali fonti vanno congiuntamente individuate sia in un atto organizzativo generale contenente gli specifici criteri legittimanti il ricorso ad avvocati del libero foro (art.1, co.5 e co.8 d.l.193/16, conv. in l.n.225/16) sia in una apposita motivata deliberazione, da sottoporre agli organi di vigilanza, che indichi le ragioni che, nella concretezza del caso, giustificano tale ricorso alternativo (art.43, comma 4, r.d.n.1611 del 1933, come modificato dall’art.11 L.n.103/79 “Salve le ipotesi di conflitto, ove tali amministrazioni ed enti intendono in casi specifici non avvalersi dell’Avvocatura di Stato, devono adottare apposita motivata delibera da sottoporre agli organi di vigilanza”).

La conclusione di invalidità del conferimento del mandato ad avvocato del libero foro in difetto tanto dell’atto organizzativo generale che di una apposita delibera si è fondata sui seguenti passaggi logici ed argomentativi operati dalla Cassazione nelle predette pronunce:

• il testo normativo condiziona il conferimento del mandato difensivo ad avvocati del libero foro al rispetto di criteri generali di selezione previsti dal codice dei contratti pubblici (artt.4 e 17 del D.lgs.n.50/16) e di quegli altri specifici criteri definiti negli atti di carattere generale deliberati ai sensi del quinto comma del medesimo art.1 del d.l.n.193/2016, conv. in l.n.225/2016.
• è lo stesso Regolamento di amministrazione dell’Agenzia delle entrate- Riscossione, deliberato il 26.3.2018 ed approvato dal Ministero dell’Economia e delle Finanze, che qualifica, in considerazione della soggezione dell’ente al controllo della Corte dei Conti, la possibilità di avvalersi di avvocati del libero foro come ipotesi residuale rispetto al patrocinio pubblico e quando questo non sia assunto dall’Avvocatura erariale in conformità ad apposita convenzione;
• il richiamo al patrocinio autorizzato di cui all’art.43 del r.d. 30 ottobre 1933 n,1611 implica l’applicazione dell’elaborazione giurisprudenziale sul punto (Cass.SS.UU. n.24876/2017) a mente della quale, tranne i casi di vera e propria urgenza, ai sensi dell’art.43 (come modificato dall’art.11 della L.n.103/1979), la facoltà (in quello specifico caso per le Università statali) di derogare, in casi speciali al patrocinio autorizzato spettante per legge all’Avvocatura dello Stato, per avvalersi dell’opera di liberi professionisti, è subordinata all’adozione di una specifica e motivata deliberazione dell’ente da sottoporre agli organi di vigilanza per un controllo di legittimità, la cui mancanza determina la nullità del mandato alle liti, non rilevando che esso sia stato conferito con modalità prescritte dal regolamento o dallo statuto dell’ente, fonti di rango secondario insuscettibili di derogare alla legislazione primaria.

Con Ordinanza n.18350 pronunciata il 25.6.2019, depositata il 09.07.2019, tuttavia, la stessa Corte di Cassazione, in un moto di dubbio o di ripensamento, nella convinzione che, in ogni caso, l’art.1 comma 8 in commento costituisca un “quid novi rispetto ai precedenti casi di patrocinio c.d. autorizzato dell’Avvocatura dello Stato”, “tanto che potrebbe legittimamente sostenersi essere stata introdotta una figura sui generis, in relazione alla peculiarità del nuovo ente pubblico istituito alla fine del 2016 quale organismo unificato preposto alla riscossione dei crediti di Stato ed alcuni enti pubblici, cui assicurare, in ragione della natura del soggetto creditore e soprattutto dell’evidente destinazione a pubblica utilità delle somme dovute, da un lato una peculiare efficienza ed effettività del patrocinio e, dall’altro, il contenimento delle pur sempre limitate risorse a sostegno della difesa in giudizio delle ragioni erariali”, ha rimesso gli atti al Primo Presidente al fine di valutare l’opportunità di assegnare la trattazione del ricorso alle Sezioni Unite, “siccome implicante la soluzione della questione di massima di particolare importanza, concernente la rappresentanza in giudizio della neoistituita Agenzia delle Entrate- Riscossione, in particolare, l’obbligatorietà del patrocinio autorizzato da parte dell’Avvocatura dello Stato o, in alternativa, la facoltatività di questo su di un piano di piena parità, salva la volontaria autolimitazione dell’Agenzia in sede di convenzione con l’Avvocatura, con l’avvalimento di avvocati del libero foro”.

L’intervento delle SS.UU. nasce dalle seguenti valutazioni:

– la stessa formulazione letterale del comma 8 dell’art.1 in commento prevederebbe, invero, su di un piano di perfetta parità le fattispecie di patrocinio dell’AdER, e ciò sarebbe reso palese dall’impiego dell’avverbio “altresì” “il cui significato si aggiunge a quello della precedente, ma senza istituire affatto una relazione gerarchica o di subordinazione rispetto a quella” (comma 8 art.1 “l’ente è autorizzato ad avvalersi del patrocinio dell’Avvocatura dello Stato ai sensi dell’art.43 del testo unico delle leggi …Lo stesso ente può altresì avvalersi “sulla base di specifici criteri definiti negli atti di carattere generale deliberati ai sensi del comma 5 del presente articolo, di avvocati del libero foro…”);

– da tanto conseguirebbe che la disposizione avrebbe ad oggetto, accanto alla facoltà di avvalersi dell’avvocatura erariale, in ogni caso in base ed in forza di apposita convenzione, la identica facoltà di avvalersi di avvocati del libero foro, in questo caso in base a criteri specifici definiti negli atti di carattere generale di cui al comma 5 dello stesso articolo 1 (vale a dire, nello statuto ed in quegli atti appunto di carattere generale, di competenza del comitato di gestione, “che disciplinano l’organizzazione e il funzionamento dell’ente”)
e nel rispetto di quanto stabilito dal codice dei contratti pubblici;

– una piena, almeno tendenziale, equivalenza tra le due facoltà sarebbe ben sostenibile alla luce delle stesse premesse della convenzione pure intervenuta con Protocollo d’Intesa del 22.06.2017 tra l’AdER ed Avvocatura Generale dello Stato nel quale le parti hanno ponderato le rispettive esigenze organizzative, per poi di comune accordo individuare le tipologie di controversie da affidare al patrocinio dell’Avvocatura;

“In sostanza, sarebbe lecito revocare in dubbio che la regola generale sia l’avvalimento dell’avvocatura erariale e che quello di avvocati del libero foro sia un’eccezione, non solo perchè il primo resta subordinato ad una convenzione e così ad un evento futuro ed incerto (benchè in concreto verificatosi) la cui mancanza sarebbe incongruamente in grado di impedire l’operatività di quella facoltà invece prospettata come normale, ma soprattutto perchè il tenore testuale della norma .. esclude con chiarezza sia l’organicità che la stessa esclusività del patrocinio erariale, per quanto “autorizzato”, per la chiara alternatività tra le due facoltà radicate in capo all’AdER”.

Ebbene, in tale contesto si inserisce l’Ordinanza n.18095/2019 della sez.6 della Corte di Cassazione in commento.

Anche in detto pronunciamento, la sezione tributaria della Suprema Corte conclude per l’inammissibilità del controricorso proposto dall’Agenzia delle Entrate- Riscossione (costituitasi, anche in questo caso, nel giudizio di Cassazione con avvocato del libero foro), per difetto di ius postulandi del difensore, alla luce del principio di diritto che ha caratterizzato l’orientamento dei giudici di legittimità fino all’Ordinanza interlocutoria resa dalla Cass.n.18350/2019: “come questa Corte ha già avuto modo di affermare (cfr. Cass. nn.8741/2018, 28684/2018) l’Agenzia delle Entrate Riscossione, quale successore ope legis di Equitalia, ex art.1 del d.l.n.193 del 2016, conv. in l.n.225 del 2016, ove si costituisca formalmente in giudizio in un nuovo processo, come in uno già pendente alla data della propria istituzione, deve avvalersi del patrocinio dell’Avvocatura dello Stato a pena di nullità del mandato difensivo, salvo che alleghi le fonti del potere di rappresentanza ed assistenza dell’avvocato del libero foro prescelto, fonti che devono essere congiuntamente individuate sia in un atto organizzativo generale contenente gli specifici criteri legittimanti il ricorso ad avvocati del libero foro, sia in un’apposita delibera, da sottoporre agli organi di vigilanza, la quale indichi le ragioni che, nel caso concreto, giustificano tale ricorso alternativo ai sensi dell’art.43 del r.d. n.1611 del 1993; invero, laddove il mandato all’avvocato del libero foro sia stato rilasciato senza il vaglio dell’organo di vigilanza e non ricorra un caso di urgenza oppure non si sia in presenza di un documentato conflitto di interessi reale, tale atto è nullo ed è suscettibile di sanatoria soltanto nei limiti stabiliti dall’art.125 c.p.c. e a certe condizioni ma esclusivamente per i giudizi di merito e non per il giudizio di cassazione, a meno che si sia formato giudicato interno sul punto … Infatti, la delibera dell’organo deliberante si configura come un requisito indispensabile per la validità del mandato difensivo conferito all’Avvocato del libero foro imposto dalla normativa speciale sul patrocinio autorizzato (art.1, comma 8, D.l.193/2016) e per tale ragione la sua mancanza determina la nullità del mandato al suddetto avvocato il quale rimane sfornito dello ius postulandi in nome e per conto dell’ente pubblico ….”.

Orbene, la peculiarità di tale pronunciamento sta nel fatto che lo stesso è stato deliberato in data 03.04.2019 e depositato in data 05.07.2019.

Invero, tra tali date, al fine di dirimere definitivamente ogni dubbio in ordine alla corretta interpretazione dell’art.1 comma 8, del del d.l.n.193/2016 (prima anche del responso delle SS.UU a seguito della predetta Ordinanza n.18350), è intervenuto lo stesso legislatore, con l’art.4novies del D.L.30 aprile 2019, n.34, convertito in legge 28 giugno 2019, intitolato “Norma di interpretazione autentica in materia di difesa in giudizio dell’Agenzia delle entrate- Riscossione” in vigore dal 30 giugno 2019.

Tale norma così dispone: “1. Il comma 8 dell’articolo 1 del decreto-legge 22 ottobre 2016, n. 193, convertito, con modificazioni, dalla legge 1° dicembre 2016, n. 225, si interpreta nel senso che la disposizione dell’articolo 43, quarto comma, del testo unico di cui al regio decreto 30 ottobre 1933, n. 1611, si applica esclusivamente nei casi in cui l’Agenzia delle entrate-Riscossione, per la propria rappresentanza e difesa in giudizio, intende non avvalersi dell’Avvocatura dello Stato nei giudizi a quest’ultima riservati su base convenzionale; la medesima disposizione non si applica nei casi di indisponibilità della stessa Avvocatura dello Stato ad assumere il patrocinio”.

In buona sostanza, il legislatore ha inteso affermare che l’art.43, comma 4 r.d.n.1611 del 1933, (come modificato dall’art.11 L.n.103/79, per cui “Salve le ipotesi di conflitto, ove tali amministrazioni ed enti intendono in casi specifici non avvalersi dell’Avvocatura di Stato, devono adottare apposita motivata delibera da sottoporre agli organi di vigilanza”) opera   “esclusivamente” per i giudizi riservati all’Avvocatura dello Stato “su base convenzionale”, qualora l’ente non intenda avvalersi di essa.

Tale interpretazione autentica attribuisce, quindi, valore alla base convenzionale del 5 luglio 2017 (“Protocollo d’Intesa tra Avvocatura dello Stato e Agenzia delle Entrate-Riscossione”) con la quale l’Agenzia Entrate- Riscossione ha affidato, all’Avvocatura dello Stato, per il “Contenzioso afferente l’attività di Riscossione”, quello relativo: ad azioni risarcitorie (con esclusione di quelle radicate innanzi al Giudice di Pace anche in fase di appello), revocatorie, di simulazione ed ogni altra azione ordinaria a tutela dei crediti affidati in riscossione; alle liti innanzi al Tribunale Civile e alla Corte di Appello Civile (nelle ipotesi in cui sia parte anche un ente difeso dall’Avvocatura dello Stato); alle  liti innanzi alla Corte di Cassazione Civile e Tributaria, riservando invece all’autodifesa e agli avvocati del libero foro le residue liti di riscossione innanzi ai Giudici di pace (compresa la fase di appello), alle Sezioni Lavoro di Tribunale e Corte d’Appello e alle Commissioni tributarie.

Nei lavori preparatori del disegno di legge (“Conversione in legge del decreto-legge 30 aprile 2019, n. 34, recante misure urgenti di crescita economica e per la risoluzione di specifiche situazioni di crisi” A.C. 1807-A) il legislatore ha, poi, specificato, che “L’articolo 4-novies ha natura interpretativa e chiarisce che al di fuori della tipologia di controversie convenzionalmente riservate alla difesa dell’Avvocatura dello Stato, l’Agenzia delle entrate-Riscossione può avvalersi, anche innanzi alla magistratura tributaria, di proprio personale interno, o di legali del libero foro, selezionati nel rispetto del Codice degli appalti pubblici”, senza, cioè la necessità di adottare apposita motivata delibera.

Ciò che rende il pronunciamento della Cassazione n.18095/2019 in commento degno di nota è che lo stesso, seppur depositato nel vigore della norma di interpretazione autentica,  si pone in contrasto con la stessa, essendo stato pronunciato prima della sua entrata in vigore, avendo, la Suprema Corte, aderito all’orientamento della giurisprudenza di legittimità che si è andato via via consolidando dopo l’istituzione dell’Agenzia delle Entrate-Riscossione, almeno fino al revirement della Suprema Corte con l’Ordinanza n.18350/2019.

L’introduzione dell’art. 4novies del D.L. n.34/2019, tuttavia, non sembra aver posto fine alla querelle, almeno nei processi dinanzi alle Commissioni Tributarie.

Si richiama, a titolo esemplificativo, la sentenza della sez.2 della CTR della Calabria n.2544 pronunciata il 24.09.2019, in cui i giudici di merito, pur alla luce dell’intervento legislativo di cui all’art.4novies del D.L. n.34/2019, hanno concluso per l’inammissibilità dell’appello proposto dall’Agenzia delle Entrate- Riscossione costituitasi con un avvocato del libero foro, statuendo che “alla stregua di tale norma di interpretazione autentica l’Agenzia delle entrate- Riscossione può farsi assistere da avvocati del libero foro qualora dichiari espressamente che non intende avvalersi del patrocinio dell’Avvocatura dello Stato e che l’Avvocatura dello Stato dichiari la propria indisponibilità ad assumere il patrocinio per una particolare causa. Nel caso in esame non sussiste alcuna delle condizioni appena richiamate, né viene indicato (e tantomeno prodotto) l’atto organizzativo generale (dell’Agenzia delle entrate- Riscossione) contenente gli specifici criteri legittimanti il ricorso ad avvocati del libero foro. Né può trovare applicazione l’art.182 del codice di procedura civile, richiamato dall’art.12 del decreto legislativo n.546 del 1992, in quanto detta sanatoria “presuppone la regolarizzazione in favore del soggetto o del suo procuratore già costituiti e non consente, pertanto, la costituzione in giudizio di un soggetto diverso dal ricorrente” (così Cass.civ. sez.Un.27.04.2017, n.10414)”.

Si attende, a questo punto, l’intervento delle SS.UU. della Corte di Cassazione che possa fugare definitivamente ogni dubbio in ordine alla corretta interpretazione del quadro normativo in commento.

[Si segnala che le Sezioni Unite della Cassazione si sono pronunciate sulla questione con sentenza n. 30008 del 19.11.2019.]

Commento di Claudia Cosmo

Scarica da qui: Cass. Ord. 18095/2019, dep. in data 05/07/2019;

Cass. Sent. 30008/2019, dep. in data 19/11/2019.

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Dal 1° luglio il processo tributario telematico è diventato obbligatorio sia in primo che in secondo grado.
L’articolo 16 del D.L. 23 ottobre 2018, n. 119 convertito in legge 17 dicembre 2018, n. 136, modificando l’articolo 16 bis del D.Lgs. 31 dicembre 1992, n. 546 ha previsto il deposito e la notifica degli atti presso la segreteria delle Commissioni Tributarie esclusivamente in via telematica.
Pertanto, scopo del presente convegno è quello di illustrare agli interessati le operazioni relative al processo tributario telematico attraverso il portale SIGIT.

Per visualizzare le slides e scaricare il PDF, cliccare sul seguente link: Processo Tributario Telematico – Obbligatorietà e aspetti operativi – La notifica a mezzo PEC

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Dal 1° luglio il processo tributario telematico è diventato obbligatorio sia in primo che in secondo grado.
L’articolo 16 del D.L. 23 ottobre 2018, n. 119 convertito in legge 17 dicembre 2018, n. 136, modificando l’articolo 16 bis del D.Lgs. 31 dicembre 1992, n. 546 ha previsto il deposito e la notifica degli atti presso la segreteria delle Commissioni Tributarie esclusivamente in via telematica.
Pertanto, scopo del presente convegno è quello di illustrare agli interessati le operazioni relative al processo tributario telematico attraverso il portale SIGIT.

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